伤残

非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法

人力资源和社会保障部令
（第9号）

新修订的《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》已经人力资源和社会保障部第56次部务会议通过，现予公布，自2011年1月1日起施行。劳动和社会保障部2003年9月23日颁布的《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》同时废止。

部 长：尹蔚民
二○一○年十二月三十一日

非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法

　根据《工伤保险条例》第六十六条第一款的授权，制定本办法。
　本办法所称非法用工单位伤亡人员，是指无营业执照或者未经依法登记、备案的单位以及被依法吊销营业执照或者撤销登记、备案的单位受到事故伤害或者患职业病的职工，或者用人单位使用童工造成的伤残、死亡童工。
　　前款所列单位必须按照本办法的规定向伤残职工或者死亡职工的近亲属、伤残童工或者死亡童工的近亲属给予一次性赔偿。
　一次性赔偿包括受到事故伤害或者患职业病的职工或童工在治疗期间的费用和一次性赔偿金。一次性赔偿金数额应当在受到事故伤害或者患职业病的职工或童工死亡或者经劳动能力鉴定后确定。
　　劳动能力鉴定按照属地原则由单位所在地设区的市级劳动能力鉴定委员会办理。劳动能力鉴定费用由伤亡职工或童工所在单位支付。
　职工或童工受到事故伤害或者患职业病，在劳动能力鉴定之前进行治疗期间的生活费按照统筹地区上年度职工月平均工资标准确定，医疗费、护理费、住院期间的伙食补助费以及所需的交通费等费用按照《工伤保险条例》规定的标准和范围确定，并全部由伤残职工或童工所在单位支付。
　一次性赔偿金按照以下标准支付：
　　一级伤残的为赔偿基数的16倍，二级伤残的为赔偿基数的14倍，三级伤残的为赔偿基数的12倍，四级伤残的为赔偿基数的10倍，五级伤残的为赔偿基数的8倍，六级伤残的为赔偿基数的6倍，七级伤残的为赔偿基数的4倍，八级伤残的为赔偿基数的3倍，九级伤残的为赔偿基数的2倍，十级伤残的为赔偿基数的1倍。
　　前款所称赔偿基数，是指单位所在工伤保险统筹地区上年度职工年平均工资。
　受到事故伤害或者患职业病造成死亡的，按照上一年度全国城镇居民人均可支配收入的20倍支付一次性赔偿金，并按照上一年度全国城镇居民人均可支配收入的10倍一次性支付丧葬补助等其他赔偿金。
　单位拒不支付一次性赔偿的，伤残职工或者死亡职工的近亲属、伤残童工或者死亡童工的近亲属可以向人力资源和社会保障行政部门举报。经查证属实的，人力资源和社会保障行政部门应当责令该单位限期改正。
　伤残职工或者死亡职工的近亲属、伤残童工或者死亡童工的近亲属就赔偿数额与单位发生争议的，按照劳动争议处理的有关规定处理。
　本办法自2011年1月1日起施行。劳动和社会保障部2003年9月23日颁布的《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》同时废止。

【一名老六级工伤人员的工伤待遇要求---中人网提供案例】：西安某国有企业于2004年10月参加工伤保险。公司员工杨XX于 2004年5月7日因工受到伤害，经市劳动保障部门认定为工伤，并被鉴定为六级伤残。工伤发生后，公司为其支付了全部的医疗费用并报销了随后几年旧伤复发产生的各项医疗费用。事后，杨XX再未上班，公司出于同情，也既未要求其返岗，在其工伤停工留薪期和医疗期满后也未与其解除劳动合同，并允许其享受与在岗员工相同的工资福利待遇。2009年，公司每月支付其工资2000余元。

2009年，西安市下发文件，提高了工伤人员的伤残津贴，杨XX找到公司，要求公司依照市劳动保障部门文件规定提高其伤残待遇并依据《工伤保险条例》规定支付其14个月的一次性伤残补助金和旧伤复发住院所产生的医疗护理费。

但是公司认为，虽然当初未支付杨XX一次性伤残补助金，但是公司全额支付了杨XX医疗费用和旧伤复发产生的医疗费用，公司为此也蒙受了很大损失，并且，杨XX自发生工伤以来没有工作却每月享受着与在岗员工同样的工资福利，其水平远远高于其六级伤残应享受的伤残津贴水平（依照《工伤保险条例》计算，2009年杨XX月伤残津贴不到1000元），因此公司不应当再提高其待遇，也不应当支付其一次性伤残补助金；对于杨XX医疗护理费的要求，公司认为其是个人为方便和享受需要，并非医疗机构要求，因此不予支付。

点评分析：【求助要求：1、公司是否应当支付杨XX一次性伤残补助金和医疗护理费？2、公司是否应当提高杨XX待遇？3、公司可否停止其享受与在岗员工同样的工资福利，每月支付其伤残津贴？4、公司可否与杨XX解除劳动合同？】

沈斌倜律师评析：

   1、公司应当支付杨某一次性伤残补助金和旧伤复发住院期间的医疗护理费。一次性伤残补助金是职工在受到工伤时根据相应的工伤等级享受的由社会工伤保险基金（如用人单位未为职工缴纳工伤保险的由用人单位）支付的伤残待遇，数额为规定月份数的本人工资，应当一次性支付。根据我国《工伤保险条例》第三十四条第一款规定：职工因工致残被鉴定为六级伤残的，应支付一次性伤残补助金，标准为14个月的本人工资。本案中，杨某经市劳动保障部门认定为工伤，并被鉴定为六级伤残，因此用人单位应当依照相关规定支付其一次性伤残补助金，杨某要求公司支付一次性伤残补助金的要求合法。对于杨某请求公司支付旧伤复发住院期间的医疗护理费，公司也应当支付。《工伤保险条例》第三十一条第三款规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责；第三十二条规定，工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费；第三十六条规定，工伤职工工伤复发，确认需要治疗的，享受本条例第三十条和第三十一条规定的工伤待遇。本案中，杨某主张旧伤复发住院期间的护理费，符合《工伤保险条例》第36条规定，用人单位应当负责支付。

2、杨某的工资已经高于当地同等级别工伤人员新调整后的伤残津贴标准，目前可以不作调整。《西安市劳动和社会保障局关于调整工伤保险待遇有关问题的通知》于2009年10月1日起执行，该通知调整了等级为5至6级的工伤职工伤残津贴为每人每月增加130元。同时根据《工伤保险条例》第三十四条第二款规定，职工因工致残被鉴定为六级伤残的，享受以下待遇：保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，六级伤残为本人工资的６０％。由此，如果杨某工伤前的正常标准为2000多元，公司在杨某工伤停工留薪期满以后，依法需支付的伤残津贴为该工资的60%，根据这个标准，笔者估计杨某的法定伤残津贴每月最多不超过1800元，加上西安市今年新调整的标准130元，仍然不超过2000元。本案中，由于用人单位一直按照正常工资标准2000多元支付杨某伤残津贴，远高于法定标准，因此，公司可以不提高杨某的待遇。

3、如果公司未和杨某就伤残津贴有特别约定，公司可以停发原工资标准，依法支付法定伤残津贴。伤残津贴是社会保险机构对工伤职工的经济补偿金，是对永久性丧失劳动能力的一种经济补偿，一般是长期待遇。伤残津贴不属于劳动报酬，属于工伤保险赔偿范围，国家有法定标准。根据《劳动法》第三十条规定，停工留薪期间，用人单位应按照原来的工资标准按月发给工伤职工，但是评定伤残等级后，应停发原待遇，按照《工伤保险条例》的有关规定享受伤残待遇。《工伤保险条例》第三十四条第二款规定，职工因工致残被鉴定为六级伤残的，享受以下待遇：保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为六级伤残为本人工资的６０％，并由用人单位按照规定为其缴纳应缴纳的各项社会保险费。因此，本案中，公司只需按照杨某原工资待遇的60%计发伤残津贴，杨某享受与在岗员工同样的工资福利没有法律依据，除非公司和杨某有特别约定，否则公司可以停止杨某的工资福利，改发本人６０％工资的工伤津贴。

关于公司对杨某支付的超过伤残津贴的部分工资，是公司对杨某停工后待遇发放的一种真实意思表示，该待遇的性质为杨某的伤残津贴或待岗工资。法律对劳资双方约定的高于法定标准的待遇并不禁止，除非和劳动者协商一致，否则公司无权要求退回或充当一次性伤残补助金和医疗护理费。

4、六级伤残职工，用人单位可以依据劳动合同法第36条和39条解除劳动合同，但应当支付一次性工伤医疗补助费和伤残就业补助金。根据《工伤保险条例》第三十四条的规定，职工因工致残被鉴定为六级伤残的，保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴；经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由用人单位支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。可见，对于六级伤残的工伤职工，解除劳动合同主动权在工伤员工，原则上用人单位不得主动与其解除劳动合同关系。但是《劳动合同法》第四十二条对单位解除与工伤职工的劳动合同作出了限制性规定，即在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同，但并未排除该法第三十九条以及三十六的适用。根据下位法必须服从上位法的法效力原则，如果六级伤残职工符合《劳动合同法》第三十九条、三十六条规定的，用人单位可以解除劳动合同。但应当按照所在地的省、自治区、市人民政府规定的标准支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。依据劳动合同法第三十六条和劳动者协商一致解除的，还应支付解除劳动合同经济补偿金。

本案点评相关法条：

《工伤保险条例》第三十一条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责

第三十四条职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：五级伤残为１６个月的本人工资，六级伤残为１４个月的本人工资；（二）保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为：五级伤残为本人工资的７０％，六级伤残为本人工资的６０％，并由用人单位按照规定为其缴纳应缴纳的各项社会保险费。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由用人单位补足差额。经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由用人单位支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。

《劳动合同法》第四十二条劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同：（二）在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的。

什么情况下可以认定为工伤？

工伤保险条例第十四条规定，职工有下列情况之一的，应该认定为工伤：

（一）在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害的；

（二）工作时间前后在工作场所内，从事与工作有关的预备性或者收尾性工作受到事故伤害的；

（三）在工作时间和工作场所内，因履行工作职责受到暴力等意外伤害的；

（四）患职业病的；

（五）因工外出期间，由于工作原因受到伤害或者发生事故下落不明的；

（六）在上下班途中，受到机动车事故伤害的；

（七）法律、行政法规规定应当认定为工伤的其他情形。

同时，职工有下列情形之一的，视同工伤：

（一）在工作时间和工作岗位，突发疾病死亡或者在48小时之内经抢救无效死亡的；

（二）在抢险救灾等维护国家利益、公共利益活动中受到伤害的；

（三）职工原在军队服役，因战、因公负伤致残，已取得革命伤残军人证，到用人单位后旧伤复发的。

但是，职工有下列情形之一的，不得认定为工伤或者视同工伤：

（一）因犯罪或者违反治安管理伤亡的；

（二）醉酒导致伤亡的；

（三）自残或者自杀的。

发生工伤以后，如何进行工伤认定？

职工发生工伤以后，所在单位应该在30天以内向劳动保障部门提出工伤认定申请。用人单位逾期没有申请，受害职工或者直系亲属、工会组织也可以直接向劳动保障部门提出工伤认定申请，申请时限为自事故发生之日或者被鉴定为职业病一年内。

职工或者直系亲属认为是工伤，单位不认为是工伤的。由用人单位承担举证责任。

工伤职工工伤病休期内工资怎么算？

工伤人员停工留薪期间，原工资待遇不变，由所在单位按月支付。

停工留薪期间一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经过社区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但是延长时间不得超过12个月。

工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇。按照工伤保险条例享受伤残等级待遇。

生活不能自理的工伤职工在停工留薪期间需要护理的，由所在单位负责承担费用。

工伤职工已评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会鉴定确认需要生活护理的，由工伤保险基金按月支付生活护理费。

生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理三个不同的等级支付，其标准分别为本市上年度职工月平均工资的百分之五十、百分之四十、百分之三十。

工伤职工如何进行劳动能力鉴定？

劳动能力鉴定是指劳动功能障碍程度和生活自理障碍程度的等级鉴定。职工发生工伤，经治疗后发现存在残疾、影响劳动能力的，应当进行劳动能力鉴定。劳动能力鉴定由单位工伤职工或直系亲属向设区的实际劳动能力鉴定委员会提出申请。如果对劳动能力鉴定结果不服，可以在收到鉴定结论15日之内向省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会提出再次申请鉴定，省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会做出的劳动能力鉴定为最终结论。

劳动功能障碍程度分为十个等级，最重的为一级，最轻的为十级。生活自理障碍分为三个等级：生活完全不能自理、生活大部分不能自理和生活部分不能自理。

自劳动能力鉴定作出之日起1年后，工伤职工或者直系亲属、所在单位或者经办机构认为伤残情况发生变化的，可以申请劳动能力复查鉴定。

工伤职工工伤治疗、医疗期间的待遇？

1、 工伤职工到指定医院治疗工伤或职业病所需的挂号费、诊疗费、住院费、医疗费、药费、就医路费全额报销。经批准转外地治疗的，所需交通、食宿费用按照本企业职工因公出差的标准报销。

2、 工伤职工住院治疗期间，按照本市职工因公出差伙食补助标准的2／3发给住院伙食补助费。

3、 工伤职工治疗非工伤范围的疾病，其医疗费用按照现行劳保医疗及大病医疗费用社会统筹的有关规定执行。

4、 职工因工负伤或者患职业病需要停止工作接受治疗的，实行医疗期。公费医疗期的时间由企业指定的治疗医院提出意见，经企业劳动鉴定委员会确认。工伤医疗期的时间按照轻伤和重伤的不同情况确定为1个月至24个月，严重工伤或职业病需要延长医疗期的，最长不超过36个月。工伤医疗期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。

5、工伤职工在工伤医疗期内停发工资，改为按月发给工伤津贴。工伤津贴标准相当于工伤职工本人受伤前十二个月内平均月工资收入。

工伤职工医疗终结后伤残鉴定为一级至十级工伤待遇？

1、一级至十级的，发给一次性伤残补助金。标准根据不同致残等级，分别为伤残职工负伤前十二个月内平均月工资收入的24个月至6个月。其中：一级24个月、二级22个月、三级20个月、四级18个月、五级16个月、六级14个月、七级12个月、八级10个月、九级8个月、十级6个月。

2、致残一级至四级的，应当退出生产、工作岗位，平均月工资收入的90％至75％。其中：一级90％、二级85％、三级80％、四级75％。职工易地安家的，发给安家补助费。标准为本市上年度职工月平均工资的6个月。旅途所需车船费、旅馆费、行李搬运费和伙食补助费，按照本企业职工因公出差标准报销。职工到达退休年龄时，伤残抚恤金低于国家规定计发的基本养老金标准的，应当按照基本养老金的标准补足差额部分。

3、工伤职工经评残并确认需要护理的，按月发给护理费。护理标准依照护理等级全部护理依赖、大部分护理依赖、部分护理依赖的护理费标准分别为本市上年度职工月平均工资的50％、40％、30％。

4、致残五级至十级的，原则上由企业安排适当工作。如本人愿意自谋职业并经企业同意的，或者劳动合同期满终止合同后本人另行择业的，企业发给一次性伤残就业补助金，补助标准为本市上年度职工月平均工资。五级30个月、六级25个月、七级20个月、八级15个月、九级10个月、十级5个月。5、工伤职工需安装假肢、仪眼、镶牙和配置代步车等辅助器具的，需经医疗机构提出意见，企业劳动鉴定委员会审批后，其购置、安排和维修费用按国产普及型标准报销。

工伤职工因工死亡待遇？

职工因工死亡应按照以下规定发给丧葬补助金、供养亲属抚恤金、一次性工亡补助金。

1、补助金，标准为6个月的本市上年度职工月平均工资。

2、按月发给供养亲属抚恤金，直至失去供养条件时止。其标准是配偶为本市上年度职工月平均工资的40％，其他供养亲属每人为30％，孤寡老人或者孤儿每人每月在上述标准的基础上加发10％。月抚恤金总额不得超过本市上年度职工月平均工资。供养亲属的范围和条件按照现行的有关规定执行。

3、一次性工亡补助金，标准为：因工伤事故直接死亡或在医疗期内经抢救无效死亡的为本市上年度职工月平均工资的48个月；医疗终结或医疗期满，被鉴定为致残一级至四级以后死亡的，为本市上年度职工月平均工资的24个月。

4、伤残抚恤金、护理费和供养直系亲属抚恤金，由北京市劳动局根据本市职工工资增长及物价增长情况适时调整。

根据国务院《工伤保险条例》的规定，工伤保险待遇项目和标准如下：

     （一）  治（医）疗费。治疗工伤所需费用必须符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准。

     （二）  住院伙食补助费。职工住院治疗工伤的，由所在单位按照本单位因公出差伙食补助标准的７０％发给住院伙食补助费。

     （三）  外地就医交通费、食宿费。经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医的，所需交通、食宿费用由所在单位按照本单位职工因公出差标准报销。

     （四）  康复治疗费。工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行康复性治疗的费用，符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的本条第三款规定的，从工伤保险基金支付。

     （五）  辅助器具费。工伤职工因日常生活或者就业需要，经劳动能力鉴定委员会确认，可以安装假肢、矫形器、假眼、假牙和配置轮椅等辅助器具，所需费用按照国家规定的标准从工伤保险基金支付。

     （六）  停工留薪期工资。职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。

     （七）  生活护理费。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。　　生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理３个不同等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的５０％、４０％或者３０％。

      （八）  一次性伤残补助金。标准为：一级伤残为２４个月的本人工资，二级伤残为２２个月的本人工资，三级伤残为２０个月的本人工资，四级伤残为１８个月的本人工资；五级伤残为16个月的本人工资，六级伤残为14个月的本人工资，七级伤残为1２个月的本人工资，八路军级伤残为１0个月的本人工资；九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资。

     （九）  伤残津贴。职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：一级伤残为２４个月的本人工资，二级伤残为２２个月的本人工资，三级伤残为２０个月的本人工资，四级伤残为１８个月的本人工资。职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为：五级伤残为本人工资的７０％，六级伤残为本人工资的６０％。

     （十）  一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金。职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由用人单位支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金；职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，劳动合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动合同的，由用人单位支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。

     （十一）丧葬补助金。职工因工死亡丧葬补助金为６个月的统筹地区上年度职工月平均工资。

    （十二）供养亲属抚恤金。职工因工死亡供养亲属抚恤金按照职工本人工资的一定比例发给由因工死亡职工生前提供主要生活来源、无劳动能力的亲属。标准为：配偶每月４０％，其他亲属每人每月３０％，孤寡老人或者孤儿每人每月在上述标准的基础上增加１０％。核定的各供养亲属的抚恤金之和不应高于因工死亡职工生前的工资。供养亲属的具体范围由国务院劳动保障行政部门规定。

    （十三）一次性工亡补助金。一次性工亡补助金标准为４８个月至６０个月的统筹地区上年度职工月平均工资。具体标准由统筹地区的人民政府根据当地经济、社会发展状况规定，报省、自治区、直辖市人民政府备案。

     注：上述所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前１２个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资３００％的，按照统筹地区职工平均工资的３００％计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资６０％的，按照统筹地区职工平均工资的６０％计算。