兼职

为进一步规范外国文教专家和外籍专业人员聘请工作，现对已在华工作的外国文教专家和外籍专业人员的“转聘”和“兼职”等问题提出以下意见：

一、 本意见所称外国文教专家，是指应聘在中国从事教育、科研、新闻、出版、文化、艺术、卫生、体育等领域工作，达到该领域所规定专家标准的外籍高级专业人员（包括相当于副教授、副研究员、副编（译）审、副主任医师、艺术总监等以上职称的外籍专业人员，以及经国家外国专家局批准的境外专家组织在中国的外籍总代表）；所称外籍专业人员，是指应聘在上述领域工作但尚未达到专家标准的外籍专业人员（包括普通外籍教师、编辑、翻译、播音等专业人员，以及经国家外国专家局批准的境外专家组织在中国的外籍代表）。

二、 各聘请单位要增强政治责任心和法制意识，严格依法办事。一般不得聘用在我国内任职合同尚未期满的外国文教专家和外籍专业人员。如遇特殊情况需要他们兼职，应注意：

（1）事先征得原聘请单位的同意；

（2）兼职单位应当具有聘请资格；

（3）原聘请单位与兼职单位应签订协议，明确各自的权利与义务。

三、 原聘请单位对不予延聘的外国文教专家和外籍专业人员，应在合同期满一个月前通知其本人。对符合聘请条件并愿意继续在华工作的，应为其出具推荐信。对持有加盖原聘请单位外事部门公章推荐信的，新单位方可聘用。

四、 原聘请单位在出具推荐信时应认真负责、实事求是。对不遵守中国法律法规，对华不友好、有不良嗜好、有损道德、传播宗教等与任职身份不符的，以及年老体弱或患有疾病不能坚持正常工作的，严重违反聘请单位工作制度，有渎职行为的，单方面擅自终止合同、无故辞职以及违反合同管理规定的，不应为其出具推荐信。

五、 各聘请单位既不能把具有危害国家安全和公共利益、严重侵犯聘请单位权益等行为、不宜继续在华工作的外国人推荐给其他单位，也不能将有一般缺点的外国文教专家和外籍专业人员，随意定性为不宜在华工作。

六、 新聘请单位在正式签订聘用合同前，应当主动与原聘请单位提前取得联系，全面客观了解拟聘对象有关情况。

七、 外国专家主管部门凭原聘请单位《外国文教专家推荐信》（原件）和新签订的《标准合同》（原件），为已在华工作过的外国文教专家和外籍专业人员签发新的《外国专家证》或《外籍文教专业人员证》（在《外籍文教专业人员证》尚未出台之前暂时沿用《外国专家证》，下同）。对不提交原聘请单位《外国文教专家推荐信》（原件）和新的《标准合同》（原件）的，不得签发新的《外国专家证》或《外籍文教专业人员证》。

八、 公安出入境管理部门凭原聘请单位《外国文教专家推荐信》（复印件）和新签发的《外国专家证》或《外籍文教专业人员证》，为申请人办理《外国人居留许可证》变更、延期等手续。对不提交有关证件材料或提交不完全的，不予办理相应手续。

九、 对未履行完工作合同擅自到新单位谋职的外国文教专家和外籍专业人员，除赔付原聘请单位违约金外，外国专家主管部门不得为其签发新的《外国专家证》或《外籍文教专业人员证》，公安出入境管理部门不得为其办理《外国人居留许可证》的变更、延期等手续。

十、 对擅自接收未履行完聘请合同或接收曾在华工作但无原聘请单位推荐信者的新聘请单位，外国专家主管部门要在年检中给予通报批评，并视其情节分别给予缓予注册和吊销资格处理；对擅自接收未履行完聘请合同者的无聘请资格的单位，外国专家主管部门要联合行业主管部门和公安等部门及时进行查处。

十一、 为避免被我解聘或随意中止合同的外国文教专家和外籍专业人员非法滞留、非法谋职，有关单位应及时报告外国专家主管部门缴销其《外国专家证》或《外籍文教专业人员证》；报告公安出入境管理部门，缴销（或缩短、取消）其《居留许可证》，促其早日离华。

十二、 各聘请单位应加强法制观念，及时将不宜继续在华或再次来华工作的外国文教专家和外籍专业人员的详细情况书面报告上级外国专家主管部门和外事、公安等部门，并由省或部委外国专家主管部门报告国家外国专家局，经国家外国专家局审核后，通报各地、各部门和我国驻外使领馆。

十三、 本意见下发后，原外专发〔1990〕136号文同时废止。各地各部委外国专家工作主管部门在执行本意见过程中有何问题，望及时报告国家外国专家局。

十四、 本意见由国家外国专家局负责解释。

兼职是指劳动者在某一时期内，同时受雇于两个以上用人单位而从事双重或者多重的有报酬的职业劳动。随着改革开放的发展和市场经济体制的逐步建立，劳动力逐渐市场化，用工制度也逐渐走向多样化、灵活化，它要求劳动者以一种更加灵活的方式就业，这给社会主义国家兼职劳动这一新型劳动关系的产生建立了条件与可能。对兼职劳动的认识和立场，在我国的传统学术观点上存在否定说和肯定说两种。持否定说的人主张：应当禁止兼职。他们的理由主要基于以下几点：一是兼职劳动易使兼职劳动者权益受到损害，目前，对于兼职形成的两重或多重劳动关系，只有第一重劳动关系才能完整地受到劳动法的调整、保护，其第二重、第三重劳动关系由于缺乏法律制度的规定，难以得到法律的有力保护；二是兼职劳动的不规范影响了市场竞争秩序，按照现行有关保险政策，“一人一保，一票征缴”，只由一个用人单位为员工缴纳社会保险费。而双重或多重劳动关系的建立，势必导致劳动者无法多劳多得以及用人单位之间负担不公，形成企业之间不公平竞争；三是根据传统劳动法理论，每个职工只能与一个单位建立劳动法律关系，兼职的出现必然引起劳动行政管理的混乱。此外，兼职劳动还有可能造成与知识产权有关的冲突，产生专利权滥用、商业秘密得不到保护、竞业禁止原则的违背、职务发明、财产归属等问题。肯定说认为兼职劳动符合劳动关系的主体、从属性和劳动性质要求，亦属于劳动关系，是社会劳动关系的有益补充。否定说的以上理由不足以成为否定兼职劳动的有力证据，这可以通过促进立法、改革保险政策、变革劳动行政管理制度等措施来解决。此外，肯定说还主要着眼于兼职劳动对社会所创造的价值上，认为其有力地促进了经济、社会的发展：用人单位若合理地使用兼职人员，可以提高企业的科技水平，提高劳动生产率，提高企业的竞争力；对于劳动者，可以增加经济收入、提高生活水平，同时优胜劣汰的就业机制可大大促进劳动者的素质；从社会角度看，一定程度上可以优化配置劳动力资源，实现人才资源共享，有利于为社会创造更多的物质财富。本文支持第二种观点。

风险级别：

风险规避措施：

典型案例：

兼职不能直接成为解除劳动合同的理由

老杨只身来到上海打拼，在某公司后勤部任职，月薪2500元。为了多赚点钱，好将孩子接到上海来读书，老杨在朋友的介绍下，又在自己租住的小区幼儿园找了一份门房值夜班的工作。虽说是晚上值班，但也就是平时俗称的“睡觉班”，而且和自己公司上班的时间一点不冲突。就这样做了1年多，老杨在外值夜班的事情被公司知道了。公司立即以老杨在外兼职，影响工作为由，解除了老杨的劳动合同。老杨不服，认为自己是在正常下班之后再去兼职，而且是“睡觉班”，一点不会影响白天公司的正常工作。公司则声称《劳动合同法》有规定，如果劳动者在外兼职，用人单位可以解除劳动合同。

所谓“兼职”，在目前的有关法律法规中没有明确的定义，一般是指在完成本职工作以外，在业余时间内，与其他单位建立的工作关系。劳动者能否兼职，在学术界也一直存在着两种争论。对兼职持否定态度的认为兼职劳动易使兼职劳动者权益受到损害，因为对于已经签订了劳动合同又在外兼职形成的双重或多重劳动关系中，往往只有第一重劳动关系才会得到法律比较完整的保护及调整，再加上只有一家用人单位为劳动者缴纳社会保险，一旦劳动者在兼职工作中发生了人身伤害事故，对于工伤的认定都是非常艰难的。兼职劳动还有可能造成与知识产权有关的冲突，产生专利权滥用、商业秘密得不到保护、竞业禁止原则的违背、职务发明、财产归属等问题。而对兼职持肯定态度的则认为兼职劳动符合劳动关系的主体、从属性和劳动性质要求，亦属于劳动关系，是社会劳动关系的有益补充。此外，兼职劳动也有力地促进了经济、社会的发展：用人单位若合理使用兼职人员，可以提高企业的科技水平，提高劳动生产率，提高企业的竞争力；对于劳动者，可以增加经济收入、提高生活水平，同时优胜劣汰的就业机制可大大促进劳动者的素质；从社会角度看，一定程度上可以优化配置劳动力资源，实现人才资源共享，有利于为社会创造更多的物质财富。

不管肯定也好，否定也好，关键则在于是否能保障劳动者和用人单位双方的合法权益。《劳动合同法》第三十九条第二款第四项规定，劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位工作任务造成影响，或经用人单位指出，拒不改正的，用人单位可以随时解除劳动合同。可见，兼职劳动的存在必须以不侵犯原用人单位的利益为前提。劳动者从事兼职劳动必须受到以下几个方面的限制：第一，“劳动义务”和“忠实义务”。这是劳动者最基本的两项义务，是劳动法律关系建立目的的必然要求。因此，劳动者必须根据劳动合同以及相关法律的规定，对用人单位承担提供劳动的义务，并衷心维护用人单位的合法权益。其次，为保障企业合法利益，我国相关法律法规对某些类型的兼职加以了限制。比如我国《国家公务员法》、《公司法》禁止国家公务员进行兼职；禁止担任公司、企业的董事、经理等高级经理人员兼任同类企业的职务等。

虽然相关法律对劳动者兼职做了限制，但用人单位也不可滥用这些禁止权力。《劳动合同法》第三十九条第二款第四项的运用应该分为三个层面。

第一，如果用人单位在劳动合同或者规章制度中明确规定禁止劳动者兼职，兼职行为被纳入严重违反规章制度的范畴内，那么劳动者一旦出现兼职行为，即可解除劳动合同。第二，如果单位没有明确规定不得兼职，那么根据《劳动合同法》的规定，劳动者的兼职行为对本职工作造成了影响的，可以解除劳动合同。但是必须由单位对造成的影响承担举证责任，否则将面临举证不利的后果。第三，劳动者的兼职行为没有对本职工作造成影响，但是单位如果有证据证明曾对劳动者指出过不要兼职，而劳动者拒不改正我行我素的，用人单位也可以解除劳动合同。但单位没有“指出”过的证据，以此解除劳动合同也属违法。2013/2/2 0:00:00 劳动报何永强

所涉法条：

《公务员法》第四十二条：公务员因工作需要在机关外兼职，应当经有关机关批准，并不得领取兼职报酬。 

第五十三条：公务员必须遵守纪律，不得有下列行为：(十四)从事或者参与营利性活动，在企业或者其他营利性组织中兼任职务。

《北京市房地产经纪人员职业资格注册管理办法》

第二十条房地产经纪人员注册后，只能受聘于一个房地产经纪机构，并以房地产经纪机构的名义从事经纪活动。 房地产经纪人员不得以个人名义从事经纪活动，不得在其他经纪机构兼职。

《劳动合同法》

第三十九条　劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：

（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；

（二）严重违反用人单位的规章制度的；

（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；

（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；

（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；

（六）被依法追究刑事责任的。

第六十八条　非全日制用工，是指以小时计酬为主，劳动者在同一用人单位一般平均每日工作时间不超过四小时，每周工作时间累计不超过二十四小时的用工形式。

第六十九条　非全日制用工双方当事人可以订立口头协议。

从事非全日制用工的劳动者可以与一个或者一个以上用人单位订立劳动合同；但是，后订立的劳动合同不得影响先订立的劳动合同的履行。

第七十条　非全日制用工双方当事人不得约定试用期。

第七十一条　非全日制用工双方当事人任何一方都可以随时通知对方终止用工。终止用工，用人单位不向劳动者支付经济补偿。

第七十二条　非全日制用工小时计酬标准不得低于用人单位所在地人民政府规定的最低小时工资标准。

非全日制用工劳动报酬结算支付周期最长不得超过十五日。　

第九十一条　用人单位招用与其他用人单位尚未解除或者终止劳动合同的劳动者，给其他用人单位造成损失的，应当承担连带赔偿责任。