无固定期限

前言：几个月前，就有朋友和网友留言或者通过电话要我写一篇关于介绍“无固定期限劳动合同特点”及告知他们如何“解除无固定期限劳动合同”的文章，由于工作的忙碌及琐事，竟然一拖至今，深感歉意。今天，该文已经完工，以飨朋友：

一、无固定期限劳动合同的概念：

无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。“无确定终止时间”不是无终止时间，而是指没有确定的终止时间，即期限长短无法提前预料和确定。没有固定的合同终止期限，是无固定期限劳动合同与固定期限劳动合同之间的最大区别。

二、用人单位应与劳动者签订无固定期限劳动合同的情形：

用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：

    （一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的；

    （二）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的；

    （三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。

沈斌倜律师提醒：用人单位自用工之日起满一年不与劳动者签订书面劳动合同的，视为双方之间已订立无固定期限劳动合同。

三、用人单位拒不签无固定期限劳动合同的法律后果：

用人单位违反劳动合同法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。

四、如何变更无固定期限劳动合同：

无固定期限劳动合同和其他类型的劳动合同一样，可以依据双方当事人的合意进行变更。变更合同条款时，双方应当按照自愿、平等原则进行协商，不能采取胁迫、欺诈、隐瞒事实等非法手段，同时还必须注意变更后的内容不违法。

五、用人单位可以依法解除无固定期限劳动合同的情形：

无固定期限劳动合同并不是像很多用人单位及劳动者所认为的那样一旦签订就无法解除。法定情形出现或者双方协商一致，同样可以解除。下列情况出现，无固定期限劳动合同可以依法解除：

（一）用人单位与劳动者协商一致的；
　　（二）劳动者在试用期间被证明不符合录用条件的；
　　（三）劳动者严重违反用人单位的规章制度的；
　　（四）劳动者严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；
　　（五）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；
　　（六）劳动者以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使用人单位在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的；
　　（七）劳动者被依法追究刑事责任的；
　　（八）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；
　　（九）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；
　　（十）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的；
　　（十一）用人单位依照企业破产法规定进行重整的；
　　（十二）用人单位生产经营发生严重困难的；
　　（十三）企业转产、重大技术革新或者经营方式调整，经变更劳动合同后，仍需裁减人员的；
　　（十四）其他因劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行的。

沈斌倜律师提醒：如果劳动者：A、从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查，或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的；B、在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的；C、患病或者非因工负伤，在规定的医疗期内的；D、女职工在孕期、产期、哺乳期的；E、在本单位连续工作满十五年，且距法定退休年龄不足五年的；F、法律、行政法规规定的其他情形。除非协商一致，用人单位不能依据上述第（八）、（九）、（十）、（十一）、（十二）、（十三）、（十四）条规定单方解除与劳动者的劳动合同。

六、用人单位解除无固定期限劳动合同的法定程序及经济补偿金问题

（一）用人单位首先提出并与劳动者协商一致解除无固定期限劳动合同的，应按照劳动者工作年限支付经济补偿金；

（二）劳动者在试用期间被证明不符合录用条件用人单位解除无固定期限劳动合同的，需提前三天通知劳动者，但无需支付经济补偿金；

（三）劳动者严重违反用人单位的规章制度用人单位解除无固定期限劳动合同的，用人单位取得相关证据后，可立即通知解除无固定期限劳动合同，并无需支付经济补偿金；

（四）劳动者严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害用人单位解除无固定期限劳动合同的，用人单位取得相关证据后，可立即通知解除无固定期限劳动合同，并无需支付经济补偿金；

（五）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的，用人单位取得相关证据后，可立即通知解除无固定期限劳动合同，并无需支付经济补偿金

（六）劳动者以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使用人单位在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的，用人单位取得相关证据后，可立即通知解除无固定期限劳动合同，并无需支付经济补偿金。

（七）劳动者被依法追究刑事责任的，用人单位取得相关证据后，可立即通知解除无固定期限劳动合同，并无需支付经济补偿金。

（八）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的，应提前30日通知劳动者本人，或者额外支付劳动者一个月工资后，用人单位可以依据此条解除无固定期限劳动合同，随后还应当按照劳动者工作年限支付经济补偿。

（九）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的，应提前30日通知劳动者本人，或者额外支付劳动者一个月工资后，用人单位可以依据此条解除无固定期限劳动合同，随后还应当按照劳动者工作年限支付经济补偿。

（十）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的，应提前30日通知劳动者本人，或者额外支付劳动者一个月工资后，用人单位可以依据此条解除无固定期限劳动合同，还应按照劳动者工作年限支付经济补偿。

（十一）用人单位依照企业破产法规定进行重整的，需要裁减人员二十人以上或者裁减不足二十人但占企业职工总数百分之十以上的，用人单位应提前三十日向工会或者全体职工说明情况，听取工会或者职工的意见后，裁减人员方案经向劳动行政部门报告，可以裁员，但应按照劳动者工作年限支付经济补偿金。在这种情况下，和本单位签订无固定期限劳动合同的劳动者应当优先留用。

（十二）用人单位生产经营发生严重困难，需要裁减人员二十人以上或者裁减不足二十人但占企业职工总数百分之十以上的，用人单位提前三十日向工会或者全体职工说明情况，听取工会或者职工的意见后，裁减人员方案经向劳动行政部门报告，可以裁员，但应按照劳动者工作年限支付经济补偿金。在这种情况下，和本单位签订无固定期限劳动合同的劳动者应当优先留用。

（十三）企业转产、重大技术革新或者经营方式调整，经变更劳动合同后，仍需裁减人员，需要裁减人员二十人以上或者裁减不足二十人但占企业职工总数百分之十以上的，可以裁员，但应按照劳动者工作年限支付经济补偿金。在这种情况下，和本单位签订无固定期限劳动合同的劳动者应当优先留用。

（十四）其他因劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行的，需要裁减人员二十人以上或者裁减不足二十人但占企业职工总数百分之十以上的，可以裁员，但应按照劳动者工作年限支付经济补偿金。在这种情况下，和本单位签订无固定期限劳动合同的劳动者应当优先留用。

沈斌倜律师就本文结语：很多用人单位由于缺乏对无固定期限劳动合同的正确认识，认为无固定期限劳动合同一经签订就不能解除，将无固定期限劳动合同看成了“终身包袱”，想方设法逃避签订无固定期限劳动合同的法律义务。实际上不是这样的，无固定期限劳动合同既不是劳动者打不破的“铁饭碗”，也不是用人单位甩不掉的“包袱”，符合一定条件一样可以解除或者终止。正确选择适用无固定期限劳动合同，对劳资双方还可能是一个双赢的结果：劳动者可以更安心在一个企业工作，保证了劳动关系的稳定性；对于用人单位中一些需要长期稳定人员的岗位，适用此类劳动合同有利于保障此类工作岗位的的稳定性，有利于用人单位减少用工成本。

案情简介：张某在2008年1月5日通过猎头推荐进入A公司，签订了期限自2008年1月5日起至2010年1月4日止的劳动合同，第二份劳动合同的期限是从2010年1月5日到2012年1月4日。2012年1月，因A公司的部分业务转移到其关联公司B公司，负责这部分业务的员工被要求集体转移到B公司。2012年1月5日，张某和B公司签订了期限自2012年1月5日至2015年1月4日的劳动合同，签订劳动合同前后，张某的工作地点及办公设备等均无变化，和B公司签订劳动合同后，张某开始同时兼职两个公司的工作。

2014年9月，B公司以张某在2013年存在严重违纪行为为由，单方解除了张某的劳动合同。2014年11月，北京市劳动仲裁委裁决确认解除劳动合同违法，恢复了张某与B公司的劳动关系。后双方均上诉到法院，在一审期间，张某认为，本案属于关联公司交叉轮换使用劳动者，其与A公司劳动合同期限以及签订次数应连续计算到B公司处，张某和B公司在2015年1月5号的劳动合同到期后应当是签订无固定期限劳动合同。对此观点，北京市中闻律师事务所执委、合伙人律师、知名劳动法专家沈斌倜认为：

1、无论是签订无固定期限劳动合同需要之前在本单位工作十年以上，还是签订两次固定期限劳动合同第三次应当签订无固定，都反映了用人单位须基于对劳动者一定的了解并且认可的基础上签订无固定期限劳动合同。在混同用工情形下，两企业之间沟通密切，对彼此的情况较为了解。第二家单位基于于第一家单位的密切关系对于劳动者的具体状况是有一定了解的。而且，第一家单位将劳动者放至与自己有关联关系的公司本身就说明了对劳动者能力的认可，第二家单位接受也意味着对第一家单位对劳动者劳动能力评价的认可。两家单位在评价体系上是混同的，既然评价可以相互代替，那么在第一家单位工作的表现和劳动合同次数也应被第二家单位继承。因而，在计算可以签订无固定期限劳动合同的之前签订劳动合同的次数也应当合并计算。

2、在混同用工下，劳动者仅有是否进入第一家单位工作的选择权，进入第二家单位是由第一家单位安排的，从本质上来说仍是为一个企业在工作，因此张某要求享受按照在一家公司连续工作的法律保护具有合理性。

3、一些企业进行混同用工，交叉轮流使用劳动者，本身存在规避签订无固定期限劳动合同的目的，不应当开这个口子。

4、至2015年3月29日，张某出现在A公司的经营许可证上的A公司质量负责人，而A公司的经营许可证上到2016年1月，张某仍然是其产品经营的企业质量负责人，工作内容从2008年1月5日入职A公司到被B公司违法解除劳动合同，工作内容是一个连续的的状态，张某享受2008年2次以上固定期限劳动合同员工应当签订无固定劳动合同的权利具有合理性，因此，沈斌倜律师赞成张某在A公司所签订的劳动合同次数应被B公司继承，张某和B公司在2015年1月5号的劳动合同到期后，张某有权要求B公司与其签订无固定期限劳动合同。

在2008年1月1日《劳动合同法》实施一年之后，我曾在我的新浪博客上发表过一篇名为“企业不和员工签劳动合同最长应支付11个月期间双倍工资” 的文章，后来我发现这是对劳动合同法的误读，但在广大法律工作者之间，存在这样的误读已经很深很普遍了。2014年1月28日，业内好友<。)#)))≦给我发了一条的微信，提醒我看看《北京市劳动合同若干规定（草案送审稿）》公开征求意见的公告。我注意到，“双倍工资最多付11个月”写入了第九条。要入法了，这误读大了。不吐不快。

一、关于“双倍工资最多支付11个月”的来历

《劳动合同法》第10条第1款规定：“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。”同时第82条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。”这意味着从2008年1月1日开始，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者签订书面劳动合同的，就要每月支付劳动者二倍工资。同时，违反规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。

《劳动合同法》第14条同时规定：“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。”正是“视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同”这句话让人认为用人单位和劳动者在法律上视为已经订立无固定期限劳动合同了，所以用人单位无需再支付未签订无固定期限劳动合同的双倍工资了，该条成为 “双倍工资最多支付11个月”的依据

二、视为已经订立无固定期限劳动合同不能代替书面劳动合同，不应免除未签订书面无固定期限劳动合同应支付双倍工资的法律责任。

《中华人民共和国合同法》第十条，“当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式”的规定，人们除法律、行政法规规定采用书面形式的合同外，均可采用口头形式订立合同或协议。

《中华人民共和国民法通则》第五十六条规定：“民事法律行为可以采用书面形式、口头形式或者其他形式。法律规定用特定形式的，应当依照法律规定。”

《劳动合同法》第10条第1款规定：“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。”同时第82条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。” 《劳动合同法实施条例》第7条规定：“视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同”

请注意我用红色字体和粗体标注出来的“书面”二字。

《劳动合同法》第10条第1款规定的是劳动合同应当采用书面形式，《劳动合同法》第82条规定的是对用人单位不采用书面形式签订劳动合同应当支付双倍工资的惩罚后果。

《劳动合同法》第14条的“视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同”没有“书面”二字，没有规定为视为已订立“书面”无固定期限劳动合同，如何能够免除用人单位不签订书面无固定期限劳动合同应当承担的法律责任呢？

三、结论

根据《劳动合同法》第14条得出的“双倍工资最多支付11个月”这个结论未区分“视为”签订了无固定期限劳动合同和视为签订了“书面”无固定期限劳动合同之间的区别，忽视了《劳动合同法》第10条第1款劳动合同签订应当书面化的规定以及《劳动合同法》第82条关于双倍工资是对劳动合同未书面化签订的惩罚性的规定。

综合上述法律规定，我认为：如果承认了双倍工资依据《劳动合同法》第14条在“视为无固定期限劳动合同”期间无需支付双倍工资，就突破了《劳动合同法》劳动合同书面化的法律规定。并造成一个大大的法律漏洞：用人单位自用工之日不签订劳动合同超过一年起无需支付之后的双倍工资,不签订劳动合同满两年，劳动者自用工之日起超过一个月不满一年不签订劳动合同双倍工资的诉求已经超过仲裁时效了。结论就是用人单位不签订劳动合同时间越长，违法成本越低，这不符合立法逻辑。

沈斌倜律师抛砖引玉，欢迎大家讨论。

附：

  关于对《北京市劳动合同若干规定（草案送审稿）》公开征求意见的公告

http://blog.sina.com.cn/s/blog_51bd78fc0102edip.html

劳动者可以要求用人单位签订无固定期限劳动合同的情形

无固定期限劳动合同是指用人单位与劳动者约定没有确定终止时间（注意：只是没有确定终止时间而非没有终止时间）的劳动合同。

根据《劳动合同法》第14条规定，除双方协商一致可以签订无固定期限劳动合同外，劳动者可以要求用人单位与其订立无固定期限劳动合同的情形主要包括以下几种：

一、劳动者在该用人单位连续工作满十年的；

劳动者只要在该单位连续工作满十年，就可以要求单位与其签订无固定期限劳动合同，而没有要求该十年劳动关系都要有书面劳动合同证明。此外，这里指的连续工作满十年是指劳动者在该单位工作时间应该是连续的，其起算时间是自用工之日起而非有些读者所误解的自《劳动合同法》实施之日起。《劳动合同法实施条例》第九条明确了劳动合同法第十四条第二款规定的连续工作满10年的起始时间，应当自用人单位用工之日起计算，包括劳动合同法施行前的工作年限。劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的，劳动者在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限。原用人单位已经向劳动者支付经济补偿的，新用人单位在依法解除、终止劳动合同计算支付经济补偿的工作年限时，不再计算劳动者在原用人单位的工作年限。

实践中，如果劳动者与同一个用人单位之间劳动关系有间断，但是间断时间不长（如双方解除劳动关系后半年内又重新建立劳动关系）的，一般情况下还是会认为是连续工作，而不会重新计算，这是司法实践对劳动者的保护，防止用人单位利用法律空隙剥夺劳动者签订无固定期限劳动合同的权利。

二、用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的；

这里的用人单位对象一般是国有企事业单位等，在此类用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，适用于该条款规定。但这里规定的较为严格，就是“双十”规则，即既要满足在该用人单位连续工作满十年的规定，同时还要满足距法定退休年龄不足十年的规定。劳动者只有同时满足“双十”规定，提出签订无固定期限劳动合同的要求时，用人单位才无权拒绝。

三、连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。

《劳动合同法》规定本款的立法本意在于避免用人单位采取签订短期劳动合同的方式侵害劳动者合法权益。用人单位与劳动者订立劳动合同时就要注意不能将劳动合同期限约定过短，否则用人单位将面临两大难点：

1、关于经济补偿方面：《劳动合同法》规定，除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第44条第一项规定（即因合同期满终止）终止固定期限劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。

2、关于签订无固定期限劳动合同方面：用人单位只要与劳动者连续签订了两次固定期限劳动合同，且劳动者没有下列情形：（1）在试用期间被证明不符合录用条件的；（2）严重违反用人单位的规章制度的；（3）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（4）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（5）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（6）被依法追究刑事责任的；（7）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（8）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的。在这样的情形下，只要劳动者提出订立无固定期限劳动合同的，用人单位必须与劳动者签订无固定期限劳动合同。

四、视同订立无固定期限劳动合同的情形：

依据《劳动合同法》之规定，用人单位字用工之日起满一年没有与劳动者签订书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。劳动者享有无固定期限劳动合同员工的优待，如《劳动合同法》第41条第二款规定用人单位在裁减人员时，应当优先留用的人员中就包括与本单位订立无固定期限劳动合同的劳动者。

五、用人单位不依法签订无固定期限劳动合同的后果：

如果用人单位违法不与劳动者签订无固定期限劳动合同的，劳动者可能获得以下补偿：（1）与用人单位仍然存在劳动关系的，自应当签订无固定期限劳动合同之日起可以要求用人单位支付双倍工资；（2）用人单位违法解除无固定期限劳动合同的，劳动者可以主张违法解除双倍的经济补偿金。

沈斌倜律师提醒：无固定期限劳动合同不是“铁饭碗”，劳动者在与用人单位签订了无固定期限劳动合同后同样应该尽职尽责为用人单位提供劳动，同时不得违反法律法规及企业规章制度等，否则同样有可能被无偿解除劳动合同。

《劳动法》与《劳动合同法》中关于无固定期限劳动合同规定对比

【无固定期限劳动合同前后对比】无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同，《劳动法》与《劳动合同法》中关于无固定期限劳动合同的定义规定都一样。但是对于无固定期限劳动合同的订立、不订立的后果及解除条件规定差异很大。下面是笔者对《劳动法》与《劳动合同法》关于无固定期限劳动合同规定的一些比较，供读者朋友们阅读参考。

一、《劳动法》与《劳动合同法》中关于订立无固定期限劳动合同的比较：

此外，《劳动合同法》第14条特别规定了视为订立无固定期限劳动合同的情形：即用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为双方已经订立无固定期限劳动合同。这里也是法律强制性规定的“签订”无固定期限劳动合同的情形。

二、《劳动法》与《劳动合同法》中关于用人单位违法不签订无固定期限劳动合同的法律后果的规定比较

《劳动法》并没有规定用人单位违法不签订无固定期限劳动合同的后果是什么，而在《劳动合同法》第82条第二款则明确了用人单位违法不签订无固定期限劳动合同的后果，是自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违法不签订无固定期限劳动合同的法律及经济成本大大增加，劳动者签订无固定期限劳动合同有了更大的保障。

三、《劳动法》与《劳动合同法》中关于解除无固定期限劳动合同的规定的比较沈律师将在后续文章里继续介绍。关于劳动合同法中规定的无固定期限劳动合同解除条件及经济补偿支付标准，请参照沈律师之前的文章：“详解无固定期限劳动合同”，博文地址：

http://blog.sina.com.cn/s/blog_51bd78fc0100dn1o.html

【案情简介】：申请人王##于1991年4月1日与劳务派遣公司被申请人北京**人力资源服务有限公司（以下简称**公司）建立劳动关系，并于当月7日被劳务排遣至☆☆（英国）有限公司北京代表处（以下简称☆☆公司），从事的是有害工种X射线CT工程师。在该劳务派遣工岗位工作的十年间，被申请人身体健康每况愈下，但并没有联想到与所从事的工作岗位有关。2001年10月1日被申请人☆☆公司将申请人退回劳务派遣公司被申请人**公司，此后申请人身体健康已经很差，待岗待聘。2001年11月31日，劳务派遣公司被申请人**公司离职在没有为申请人做离职前健康检查的情况下，与申请人签订了6个月的待岗劳动合同，明示合同期满不再续聘，后因医疗期又延续至2004年5月。自2004年5月始，劳务派遣公司停发申请人工资，停缴申请人保险。申请人要求劳动仲裁委员会裁决确认2004年5月至今申请人与被申请人劳务派遣公司之间劳动关系存续，双方应当补签无固定期限劳动合同；要求被申请人劳务派遣公司提供职业健康监护档案复印件，对申请人进行职业健康检查，并支付申请人自2004年5月至今的医药费和工资待遇及经济补偿。沈斌倜律师作为该案中申请人的代理律师，出席了庭审，并发表如下代理意见：

仲裁员、书记员：

北京市丹宁律师事务所接受申请人王##的委托，指派本律师（沈斌倜律师）担任王##诉北京**人力资源服务有限公司（以下简称**公司）与☆☆（英国）有限公司北京代表处（以下简称☆☆公司）劳动争议一案的代理人，综合案件情况，本律师现发表如下代理意见：

一、**公司与申请人劳动关系依然存在，**公司应依法与申请人补签无固定期限劳动合同。

理由一：依据《劳动法》第20条之规定，劳动者在同一用人单位连续工作满十年，双方当事人同意续订劳动合同的，如果劳动者提出订立无固定期限的劳动合同，应当签订无固定期限劳动合同。由此可见，劳动者在同一用人单位连续工作满十年，双方同意再续签劳动合同的，劳动者是有一定的选择权可以选择签订无固定期限劳动合同，用人单位必须同意。在本案中，2001年11月31日，双方同意续订劳动合同，**公司无视申请人工作已满十年的事实，单方决定只续签六个月固定期限的劳动合同（详见证据2，证据3），实质上剥夺了申请人选择签订无固定期限劳动合同的权利，公然与《劳动法》的立法目的和意图相违背。依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第16条第二款规定，用人单位根据《劳动法》第二十条之规定应当与劳动者签订无固定期限劳动合同而未签订的，可以视为双方之间存在无固定期限劳动合同关系，并以原劳动合同确定双方的权利义务关系。

理由二：我国《职业病防治法》第32条规定，……对未进行离岗前职业健康检查的劳动者不得解除或者终止与其订立的劳动合同。《北京市劳动合同规定》第40、41条之规定，劳动合同期限届满前，用人单位应当提前30日将终止或者续订劳动合同意向以书面形式通知劳动者，经协商办理终止或者续订劳动合同手续。用人单位应当向劳动者出具终止劳动合同的书面证明，并办理有关手续。具体到本案中，**公司未为申请人做离岗前职业病健康检查，在劳动劳动合同“到期”后未通知终止劳动关系。因此，没有任何证据和法律依据能够证明和支持申请人与**公司之间的劳动关系已经终止或者解除。鉴于申请人在被申请人处的工作年限已超过10年，请求仲裁委员会判令**公司与申请人补签无固定期限劳动合同。

二、被申请人依法应向申请人提供职业健康监护档案复印件，对申请人进行职业健康检查，并支付申请人自2004年5月至今的医药费和工资待遇及经济补偿。

申请人的工作岗位是对身体有辐射的X射线CT工程师。《职业病防治法》第32条第一款规定，对从事接触职业病危害作业的劳动者，用人单位应当按照国务院卫生行政部门的规定组织上岗前、在岗期间和离岗时的职业健康检查；第33条规定，用人单位应当为劳动者建立职业健康监护档案，并按照规定的期限妥善保存。劳动者离开用人单位时，有权索取本人职业健康监护档案复印件。《职业健康监护管理办法》第十二条规定，劳动者职业健康检查和医学观察的费用，应当由用人单位承担。

**公司置劳动者身体健康不顾，更无视国家法律规定，在申请人从事该有职业病危害工作10年间，未依法对申请人进行职业健康检查，被申请人应当对该侵权行为和公然的违法行为承担法律责任。

2004年申请人劳动合同“到期”后，**公司故意不及时续订劳动合同，并停止缴纳社会保险，造成申请人工资和医疗待遇缺失，应承担赔偿责任。

综上所述，请求贵委本着公平公正的原则，秉公裁决，依法维护申请人的合法权益，彰显法律威严。

 此 致

**区劳动争议仲裁委员会                                               

代理人：沈斌倜15301115671

二零零九年八月十八日

附：其他法律规定

一、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条第四款规定，因劳动保护发生的争议属于该法调整范围。

二、《中华人民共和国职业病防治法》第六十四条：用人单位违反本法规定，有下列行为之一的，由卫生行政部门责令限期改正，给予警告，可以并处二万元以上五万元以下的罚款：（三）订立或者变更劳动合同时，未告知劳动者职业病危害真实情况的；（四）未按照规定组织职业健康检查、建立职业健康监护档案或者未将检查结果如实告知劳动者的。

三、《职业病诊断与鉴定管理办法》第十一条规定：申请职业病诊断时应当提供：（一）职业史、既往史；（二）职业健康监护档案复印件；（三）职业健康检查结果；（四）工作场所历年职业病危害因素检测、评价资料。用人单位应如实提供必要的资料。没有职业病危害接触史或者健康检查没有发现异常的，诊断机构可以不予受理。

劳　动　合　同　书
　（无固定期限）

示范文本

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　编号：__________

甲　　 方：__________
　　乙　　 方：__________

　　签订日期：__________年__________月__________日

　　北京市劳动和社会保障局监制

　　根据《中华人民共和国劳动法》、《中华人民共和国劳动合同法》和有关法律、法规，甲乙双方经平等自愿、协商一致签订本合同，共同遵守本合同所列条款。

一、劳动合同双方当事人基本情况

　　第一条 甲方__________
　　法定代表人（主要负责人）或委托代理人__________
　　注册地址__________
　　经营地址__________

　　第二条 乙方__________ 性别__________
　　户籍类型（非农业、农业）__________
　　居民身份证号码__________
　　或者其他有效证件名称__________ 证件号码__________
　　在甲方工作起始时间__________年__________月__________日
　　家庭住址__________　　　 邮政编码__________
　　在京居住地址__________　　　邮政编码__________
　　户口所在地__________省（市）__________区（县）__________街道（乡镇）

二、劳动合同期限

　　第三条本合同为无固定期限劳动合同。
　本合同于__________年__________月__________日生效，其中试用期至__________年__________月__________日止。

三、工作内容和工作地点

　　第四条乙方同意根据甲方工作需要，担任_________________________________________________
______________________________岗位（工种）工作。

　　第五条　根据甲方的岗位（工种）作业特点，乙方的工作区域或工作地点为__________

　　第六条乙方工作应达到_________________________________________________________________
__________________________________________________________________________________________
______________________________标准。

四、工作时间和休息休假

　　第七条甲方安排乙方执行__________工时制度。
　执行标准工时制度的，乙方每天工作时间不超过8小时，每周工作不超过40小时。每周休息日为　　　　
　甲方安排乙方执行综合计算工时工作制度或者不定时工作制度的，应当事先取得劳动行政部门特殊工时制度的行政许可决定。

　　第八条甲方对乙方实行的休假制度有　　　　　　　　　　
　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　
五、劳动报酬

　　第九条甲方每月__________日前以货币形式支付乙方工资，月工资为__________元或按_________
__________________________________________________________________________________________
__________________________________________________________________________________________
__________________________________________________执行。
　　乙方在试用期期间的工资为__________元。
　　甲乙双方对工资的其他约定______________________________________________________________
__________________________________________________________________________________________
__________________________________________________________________________________________

　　第十条甲方生产工作任务不足使乙方待工的，甲方支付乙方的月生活费为__________元或按_____
__________________________________________________________________________________________
__________________________________________________________________________________________
__________________________________________________执行。

六、社会保险及其他保险福利待遇

　　第十一条甲乙双方按国家和北京市的规定参加社会保险。甲方为乙方办理有关社会保险手续，并承担相应社会保险义务。

　　第十二条乙方患病或非因工负伤的医疗待遇按国家、北京市有关规定执行。甲方按_____________
__________________________________________________________________________________________
__________________________________________________________________________________________
__________________________________________________支付乙方病假工资。

　　第十三条乙方患职业病或因工负伤的待遇按国家和北京市的有关规定执行。

　　第十四条甲方为乙方提供以下福利待遇___________________________________________________
__________________________________________________________________________________________
__________________________________________________________________________________________
__________________________________________________________________________________________

七、劳动保护、劳动条件和职业危害防护

　　第十五条甲方根据生产岗位的需要，按照国家有关劳动安全、卫生的规定为乙方配备必要的安全防护措施，发放必要的劳动保护用品。

　　第十六条甲方根据国家有关法律、法规，建立安全生产制度；乙方应当严格遵守甲方的劳动安全制度，严禁违章作业，防止劳动过程中的事故，减少职业危害。

　　第十七条甲方应当建立、健全职业病防治责任制度，加强对职业病防治的管理，提高职业病防治水平。

八、劳动合同的解除、终止和经济补偿

　　第十八条甲乙双方解除、终止劳动合同应当依照《中华人民共和国劳动合同法》和国家及北京市有关规定执行。

　　第十九条甲方应当在解除或者终止本合同时，为乙方出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为乙方办理档案和社会保险关系转移手续。

　　第二十条乙方应当按照双方约定，办理工作交接。应当支付经济补偿的，在办结工作交接时支付。

九、当事人约定的其他内容

　　第二十一条甲乙双方约定本合同增加以下内容：___________________________________________
__________________________________________________________________________________________　　

十、劳动争议处理及其它

　　第二十二条双方因履行本合同发生争议，当事人可以向甲方劳动争议调解委员会申请调解；调解不成的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。
　　当事人一方也可以直接向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。

　　第二十三条本合同的附件如下___________________________________________________________
__________________________________________________________________________________________
__________________________________________________________________________________________
__________________________________________________________________________________________

　　第二十四条本合同未尽事宜或与今后国家、北京市有关规定相悖的，按有关规定执行。

　　第二十五条本合同一式两份，甲乙双方各执一份。

　　甲方（公　章）__________　　　　　　　　　　　乙方（签字或盖章）__________

　　法定代表人（主要负责人）
　　或委托代理人
　 （签字或盖章）__________

　　签订日期：__________年__________月__________日

#劳动合同变更书

　　经甲乙双方协商一致，对本合同做以下变更：______________________________________________
__________________________________________________________________________________________
__________________________________________________________________________________________
__________________________________________________________________________________________
__________________________________________________________________________________________
__________________________________________________________________________________________

　　甲方（公章）__________　　　　　　　　　乙方　（签字或盖章）__________
　　法定代表人（主要负责人）
　　或委托代理人
　 （签字或盖章）__________
　　　　　
　　__________年__________月__________日

使　 用　 说　明

　　一、本合同书可作为用人单位与职工签订劳动合同时使用。
　　二、用人单位与职工使用本合同书签订劳动合同时，凡需要双方协商约定的内容，协商一致后填写在相应的空格内。
　　签订劳动合同，甲方应加盖公章；法定代表人或主要负责人应本人签字或盖章。
　　三、经当事人双方协商需要增加的条款，在本合同书中第二十一条中写明。
　　四、当事人约定的其他内容，劳动合同的变更等内容在本合同内填写不下时，可另附纸。
　　五、本合同应使钢笔或签字笔填写，字迹清楚，文字简练、准确，不得涂改。
　　六、本合同一式两份，甲乙双方各持一份，交乙方的不得由甲方代为保管。