法律

法律风险提示：

     女性是劳动力的重要组成部分。基于女性生理上的特殊性，其生理机能的变化会影响其劳动能力，因而有必要对女职工的三期进行保护，以维护女职工的劳动权益。所谓女职工的三期是指女性的孕期、产期和哺乳期。《劳动法》第61条规定，不得安排女职工在怀孕期间从事国家规定的第三级体力劳动强度的劳动和孕期禁止从事的活动，对怀孕七个月以上的女职工，不得安排其延长工作时间和夜班劳动。第62条规定，女职工生育享受不少于九十天的产假。第63条规定，不得安排女职工在哺乳未满一周岁的婴儿期间从事国家规定的第三级体力劳动强度的劳动和哺乳期禁忌从事的其他劳动，不得安排其延长工作时间和夜班劳动。尽管《劳动法》已经对女职工的三期规定了保护制度，但实践中仍不乏用人单位以女职工处于孕期、产期或者哺乳期为由而将其辞退或降低基本工资的案例或者用人单位安排需要特殊保护的处于三期内的女职工从事禁忌工作而严重损害女职工的劳动权益和身体利益。作为女性职工，有必要了解相关的法律规定，以在劳动权益受到侵害时，拿起法律武器捍卫自己的合法权益。

风险级别：

风险规避措施：（本表格一依法律法规分布，表格二同样内容但依照孕期、产期和哺乳期编排，择优而用）

附表:

法律风险提示：

   劳动者有休息的权利是我国宪法的规定的公民基本权利之一，也是劳动法基本原则之一。我国《宪法》第43条规定，中华人民共和国劳动者有休息的权利。国家发展劳动者休息和修养的设施，规定职工的工作时间和休假制度。《劳动法》总则第3条关于劳动者权利中概括规定了劳动者有“休息休假的权利”，并在第四章用第35条至第45条的篇幅详细对劳动者的休息休假做了规定。我们可以将我国法律中规定的休假制度分为一般性休假和特殊休假，前者主要包括公休日和法定节假日；后者则主要包括婚嫁、丧假、产假、探亲假及职工带薪年休假。《劳动法》中对用人单位延长劳动者工作时间、安排劳动者在公休日及法定节假日工作而应当安排补休或者支付一定量的工资报酬做了比较详尽的规定，因而即使劳动者与用人单位在这方面有所争议劳动者即可依《劳动法》采取相应的救济措施。劳动者合法权益更易受到侵害的是特殊休假权利方面，尤其是职工带薪休假权利。

职工带薪休假制度是指劳动者连续工作一年以上，就可以享受一定时间的带薪年假。这里的“连续工作一年以上”，是指劳动者累计工作时间，包括在同一单位的，也包括在不同单位的工作时间。而且，带薪休假是不与婚嫁、丧假、产假、探亲假等相冲突的，也就是说，即使劳动者已经休了婚嫁、丧假、产假或者探亲假，当符合了一定条件时其仍享有带薪休假的权利。而实际操作中很多用人单位将其理解为或者向劳动者解释为只有在其单位连续工作一年以上才可享有，或者以劳动者已经休了婚产假或者探亲假为由侵犯劳动者的带薪休假权利。 

风险级别：☆☆☆☆

风险规避措施：

典型案例一: 

春节加班未获足额工资 医院支付清洁工差额工资

   由于医院未足额支付节假日和加班的工资，王女士诉至法院请求判令支付。2月4日，上海市闵行区人民法院作出判决，医院支付王女士加班工资、加班工资差额及法定节假日加班工资差额共计1291.96元，并支付25%的补偿金322.99元。仲裁费300元，由医院负担。

   50岁的王女士系重庆市江津市仁沱镇来沪务工人员，2005年2月1日起，在闵行区一家医院担任清洁工。2007年2月至6月期间的工资为每月750元。合同到期后，王女士认为医院未足额发放工资而申请仲裁，但裁决只支持了部分请求。王女士对仲裁裁决不服诉至法院，要求判令医院支付2007年2月1日至2007年6月30日期间的双休日、法定节假日加班工资1826.52元及25%经济补偿金456.63元。仲裁费300元，由医院负担。

   王女士诉称，2007年2月1日至2007年6月30日期间，每周做六休一，医院未安排补休，也未支付加班工资。还有两周未休息，医院也仅支付加班工资 20元1天。医院辩称，王女士在医院工作时间，2007年4月1日之前为做六休一，但2007年4月1日起，改为每周工作五天半，休息一天半。故认为无须支付王女士休息日、法定节假日加班工资的差额。         

   法院经查明，王女士在2007年春节及劳动节各加班2天。医院只按40元1天的标准支付。法院认为，休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，用人单位应支付不低于劳动者工资的200%的工资报酬，法定休假日安排劳动者工作的，用人单位应支付不低于劳动者工资的300%的工资报酬。现医院提供的工资表表明，其未能支付周六加班工资，也未能足额支付法定节假日加班工资。医院确有不妥之处。王女士主张的合理部分，予以支持。但王女士在医院规定下班时间晚下班的行为，不能视为加班。（案件来源：人民法院网 作者：杨克元   发布时间： 2008-02-05 08:35:24）

【典型案例】，小王大学毕业后在当地参加了工作，2年后被深圳某公司所录取，双方签订期限为3年的劳动合同，约定工作时间为标准工时制，每天工作8小时，每周工作不超过40小时。在合同履行过程中，公司通过了劳动行政部门综合计算工时制的批准备案，要求小王签订变更劳动合同协议书，变更劳动合同中的标准工时制为综合计算工时制。并表示，如果小王拒绝签订，则该综合计算工时制度作为公司民主程序指定的规章制度，向小王公示后即生效。请问，公司这种说法正确吗？如果小王拒绝签订变更劳动合同协议书，则新工时制对小王有效吗？基于此案，如何做好公司变换工时的管理工作？

沈斌倜律师解答：

   一、什么是标准工时制？ 什么是综合工时制？

1、标准工时制，是指用人单位按照法律规定的标准日工作时间和周工作时间组织生产和工作的一种工作时间制度。《劳动法》第三十六条规定：“国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度”，1995年出台的《国务院关于职工工作时间的规定》，将劳动者工作时间修正为“每日工作8小时、第周工作40小时”。根据以上规定，我国现行的标准工时制度为每日工作８小时、每周工作40小时，这个标准工时制度适用于任何劳动法下主体的用人单位。

标准工时制一般为5天，《劳动法》第三十八条规定：“用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日”。由此可以见，在标准工作时制下，用人单位可以根据自身经营需要对劳动者日工作时间和周工作天数做相应调整，但是至少要保证劳动者每周休息一天。

标准工时下，安排劳动者加班，一般每日不得超过1小时；因特殊原因需要延长工作时间的，在保障劳动者身体健康的条件下，延长工作时间每日不得超过3小时，每月不得超过36小时。

a、在标准工时下，安排劳动者延长时间的，用人单位应支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；
　　b、在标准工时下，安排劳动者休息日工作又不能安排补休的，用人单位应支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；
　　c、在标准工时下，安排劳动者法定节假日工作的，用人单位应支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。

2、综合工时制又叫综合计算工时制，指因工作性质特殊，须连续作业或受自然条件限制的企业或部分职工，实行以周、月、季、年为周期综合计算工作时间的一种制度。在综合计算周期内，劳动者某一具体工作日或工作周的实际工作时间可以超过8个小时或40小时，但是综合计算周期内的总体工作时间不超过总体法定标准工作时间的，不视为加班。根据由我国相关法律规定，可以实行综合计算工时制的职工有以下三类：a、交通、铁路、邮电、水运、航空、渔业等行业中因工作性质特殊，需连续作业的职工；b、地质及资源勘探、建筑、制盐、制糖、旅游等受季节和自然条件限制的行业的部分职工；c、其他适合实行综合计算工时工作制的职工。

实行综合计算工时制的，对于第三级以上（含第三级）体力劳动强度的工作岗位，用人单位不得安排劳动者每日连续工作时间超过11小时，而且每周至少安排劳动者休息一天。

a、实行综合计算工时工作制的企业职工，在综合计算周期内，某一具体工作日或工作周的实际工作时间超过8个小时或40小时，但是综合计算周期内的总体工作时间不超过总体法定标准工作时间的，不视为加班，超过的部分视为加班。超过的部分，用人单位应当依照劳动法第四十四条第（一）项的规定支付不低于150%的工资报酬。

b、实行综合计算工时工作制的企业职工，工作日正好是周休息日的，属于正常工作；工作日正好是法定节假日时，用人单位应当依照劳动法第四十四条第（三）项的规定支付不低于300%的工资报酬。

由此可加，同样一个劳动者，同样存在超时加班的情况，因为实行不同的工时制，用人单位需支付的加班工资是不一样的。标准工时制度下，劳动者公休日加班的，用人单位需要支付不低于200%的加班工资。但是在综合计算工时下，即使在公休日加班，用人单位只需支付不低于150%的加班工资。

三、在实行新工时制度时，劳动者是否只能被动接受？

根据《劳动合同法》第四条规定，用人单位应当依法建立和完善劳动规章制度，保障劳动者享有劳动权利、履行劳动义务。用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示，或者告知劳动者。

因此，在生产经营过程中，用人单位欲变更原标准工时为综合计算工时制时的，鉴于工作时间和休息时间是劳动合同的必备条款和重要内容，该条款的变更涉及到劳动者的重大切身利益，应经职工代表大会或者全体职工讨论，与工会或者职工代表平等协商确定，并根据国家关于实行特殊工时制的审批办法报经相关劳动部门的审批同意，向劳动者公示。那么，面对经过这一系列复杂程序制定的综合计算工时制，向劳动者公示后劳动者必须被动接受吗？答案是否定的。沈律师认为，经过上述一系列复杂程序制定的新工时制并不因为上述程序的合法而当然的发生对劳动者原劳动合同工时的变更。如果劳动者认为新工时制损害到自己的合法即得权益（实行综合工时制后，劳动者加班的双倍工资将被合法的减少至1.5 倍），不愿意执行新工时制，仍同意执行劳动合同中约定的标准工时制或者实际履行的标准工时制作为自己的工作时间并申请仲裁或者诉讼要求确认的，应当得到仲裁委或法院的支持。因为，劳动合同约定的标准工时制在先，新批准的综合计算工时制在后，根据《劳动合同法》第35条，变更劳动者劳动合同条款需要和劳动者协商一致并采用书面形式，因此如果劳动者不同意变更劳动合同所约定或者实际履行过程中已经成为事实的标准工时制，拒绝签订变更劳动合同（变更工时）协议书，则会出现这么一个情况：公司规章制度工时制与劳动合同约定的工时制不一致-------规章制度规定是综合计算工时制，而劳动者的劳动合同却约定的是标准工时制。在这种情况下，根据最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(二)第十六条规定：“用人单位制定的内部规章制度与集体合同或者劳动合同约定的内容不一致，劳动者请求优先适用合同约定的，人民法院应予支持”。因此，针对用人单位要求实行新工时制度时，劳动者并非只能被动接受，劳动者有权优先选择适用劳动合同所约定的工时制。对于用人单位强行实行新工时制的，劳动者可以到相关的劳动部门进行举报。千万不能因为“不好意思拒绝”或者“没有注意看”而在变更工时协议书上签字，否则将可能成为主张标准工时制权利的一道屏障。

四、用人单位应如何做好本单位工时变换管理工作？

一般情况下，多数劳动者的工作时间为标准工时，如果在生产经营过程中，用人单位确实需要变更劳动者标准工时制为综合计算工时制的，沈律师建议用人单位应做到如下几点，以减少纠纷：

1、变更工时前要与工会和劳动者协商；

变更标准工时为综合计算工时工作制的，关系到员工的重大切身利益，企业应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。企业还应根据《中华人民共和国劳动法》第一章、第四章有关规定，在保障职工身体健康并充分听取职工意见的基础上，采用集中工作、集中休息、轮休调休、弹性工作时间等适当方式，确保职工的休息休假权利和生产、工作任务的完成。

2、实行综合计算工时制的，应报经相关劳动行政部门批准；

企业因生产特点或工作性质的限制，不能实行每日工作8小时、每周工作40小时标准工时制的，按照国家有关规定，须报经相关劳动行政部门批准，才可以实行综合计算工时制。

中央直属企业实行综合计算工时工作制的，经国务院行业主管部门审核，报国务院劳动行政部门批准。
　　地方企业实行综合计算工时工作制的审批办法，由各省、自治区、直辖市人民政府劳动行政部门制定，报国务院劳动行政部门备案。

3、与劳动者协商签订变更劳动合同协议书；

变更劳动者的工作时间是对劳动合同内容的重大变更，关系到劳动者加班工资的计算倍数。根据《劳动合同法》相关规定，用人单位可以直接变更劳动合同的情况只有三种，一是依据《劳动合同法》第三十五条和劳动者协商一致变更劳动合同；二是依据《劳动合同法》第四十条第二款劳动者不胜任工作变更劳动合同；三是依据《劳动合同法》第四十条第三款劳动合同所订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，可以变更劳动合同。变更劳动合同应当与劳动者签订书面的变更劳动合同协议书，一是法律的硬性要求，二是这样做能为用人单位有效的保存了相关证据，避免了以后员工反悔要求实行原工时制情况的发生。

【工作时间内发病是否算工伤、能否要求经济赔偿金、如何做好员工工作时间发病预防及管理-中人网提供案例】 马先生是一家工厂的职工，为人勤勤恳恳，兢兢业业。前不久在正常上班时间因突发高血压而引起中风，工厂迅速组织人手、派出车辆，将其送到了医院。马先生因抢救及时而保住了生命，但是却留下了半身不遂的后遗症。工厂领导亲自到马先生的病房探病，表示慰问，但是当马先生的家人和工厂交涉要求享受工伤待遇时，工厂明确拒绝按工伤处理，只同意按非因工负伤而享受相应的待遇。

   在双方交涉中，马先生表示工厂常年实行12小时工作制，还不给工人上社保，本身就违反《劳动合同法》的有关规定。之所以突发高血压是由于工作量大、时间长，自己身体承受不了而造成，这种在工作时间受到的伤害属于认定工伤范畴。由于未能达成一致，马先生及其家人向劳动仲裁委员会申请劳动仲裁，要求工厂按工伤标准给予相关待遇。同时由于工厂一直未能上社保，故要求工厂给予赔偿金。

【求助要求：1、马先生在工作时间发病是否算工伤？2、马先生要求的赔偿金能否得到支持？3、基于此案，用人单位如何做好员工工作时间发病工作？】 

沈斌倜律师点评：

1、上班时间发病是否就认定为工伤？

上班时间，分为正常上班时间和加班时间。员工是在正常上班时间发病亦或是在加班时间发病，所能享受的待遇并不尽相同。工伤，是指劳动者在从事职业活动或者与工作有关的活动时，所遭受的外在不良因素的伤害和职业病伤害。我国《工伤保险条例》第十四条规定：“职工有下列情形之一的，应当认定为工伤：（一）在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害的；（二）工作时间前后在工作场所内，从事与工作有关的预备性或者收尾性工作受到事故伤害的；（三）在工作时间和工作场所内，因履行工作职责受到暴力等意外伤害的；（四）患职业病的；（五）因工外出期间，由于工作原因受到伤害或者发生事故下落不明的；（六）在上下班途中，受到机动车事故伤害的；（七）法律、行政法规规定应当认定为工伤的其他情形。”第十五条规定“职工有下列情形之一的，视同工伤：(一)在工作时间和工作岗位，突发疾病死亡或者在48小时之内经抢救无效死亡的；(二)在抢险救灾等维护国家利益、公共利益活动中受到伤害的；(三)职工原在军队服役，因战、因公负伤致残，已取得革命伤残军人证，到用人单位后旧伤复发的。” 通常情况下，我们看员工受伤或发病是否属于工伤，应看其是否是在工作时间、工作场所，因工作原因而受到伤害，即工伤的认定应符合《工伤保险条例》第十四条关于认定工伤的三个要件。本案中，我们首先可以依据《工伤保险条例》第十五条，排除马先生被认定为视同工伤的可能性。然后再继续分析，马先生是在正常上班时间发病，符合工伤认定要件中的在工作时间及工作场所的要件。然而，马先生的病发是否属于因工作原因引起？这是认定其是否属于工伤的关键所在。从案情陈述中可知，马先生是因高血压病发入院的，依照《劳动部办公厅关于在工作时间发病不作工伤处理的复函》的规定：“……高血压病为一种常见病，发病原因及发病时间很难确定，现行政策也没有按工伤处理的规定。我们认为，即使在工作现场、工作时间内发病，也不应作工伤处理，而应按因病或非因工负伤处理。”马先生在正常上班时间突发高血压，正常情况下，依法不能被认定为工伤，而只能享受因病或非因工负伤的相关待遇。

但是1996年7月11日劳办发[1996]133号《关于在工作时间发病是否可比照工伤处理的复函 》精神：“劳动者在发病前，有连续加班加点工作的具体情节，这在一定程度上影响了高血压病的复发的，应按比照工伤待遇处理。”因此，如果马先生家属有证据证明马先生在发病前有连续加班加点工作的情况，而影响了马先生高血压病的复发的，则有权要求用人单位比照工伤待遇同样有法可依，有权要求申请工伤认定，享受工伤待遇，只是这样成功的案例相对比较少。

2、职工因病或非因工负伤享受哪些待遇？

劳动者因病或非因工负伤在医疗期内的，用人单位不得依据《劳动合同法》第40、41条（即不得依据提前通知或经济裁员条款）单方解除劳动合同关系。

医疗期，则是指劳动者在劳动合同期内患病或非因工负伤，依法享有停止工作治疗休息的时间。国家对患病或者非因工负伤，依劳动者在其所在单位工作时间的长短规定了相对合理的医疗期以及相应的医疗待遇。1995年1月1日生效的《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第三条规定，企业职工因患病或非因工负伤，需要停止工作医疗时，根据本人实际参加工作年限和在本单位工作年限，给予三个月到二十四个月的医疗期：（一）实际工作年限十年以下的，在本单位工作年限五年以下的为三个月；五年以上的为六个月。（二）实际工作年限十年以上的，在本单位工作年限五年以下的为六个月；五年以上十年以下的为九个月；十年以上十五年以下的为十二个月；十五年以上二十年以下的为十八个月；二十年以上的为二十四个月。除依法享受相应的医疗期外，因病或非因工负伤职工依法还享受病假工资或疾病救济费。依据《关于贯彻执行<中华人民共和国劳动法>若干问题的意见》第59项、《北京市工资支付规定》第21条规定，职工患病或非因工负伤治疗期间，在规定的医疗期间内由企业按劳动合同活集体合同的约定支付其病假工资或疾病救济费，病假工资或疾病救济费可以低于当地最低工资标准支付，但不能低于北京市最低工资标准的80％。同时依据1953年施行，目前尚未失效的《劳动保险条例》第十三条乙规定，工人与职员疾病或非因工负伤停止工作医疗时，其停止工作医疗期间连续在六个月以内者，按其本企业工龄的长短，由该企业行政方面或资方发给病伤假期工资，其数额为本人工资百分之六十至一百；停止工作连续医疗期间在六个月以上时，改由劳动保险基金项下按月付给疾病或非因工负伤救济费，其数额为本人工资百分之四十至百分之六十，至能工作或确定为残废或死亡时止。详细办法在实施细则中规定之。及《劳动保险条例实施细则修正草案》第十六条规定，工人职员疾病或非因工负伤停止工作连续医疗期间在六个月以内者，根据劳动保险条例第十三条乙款的规定，应由该企业行政方面或资方按下列标准支付病伤假期工资：本企业工龄不满二年者，为本人工资百分之六十；已满二年不满四年者，为本人工资百分之七十；已满四年不满六年者，为本人工资百分之八十；已满六年不满八年者，为本人工资百分之九十；已满八年及八年以上者，为本人工资百分之一百。也就是说，用人单位在劳动者患病治疗期间，应当依照法律规定发放病假工资。

职工因病或非因工负伤痊愈或医疗期满，能从事原工作的,可以继续履行劳动合同；医疗期满后仍不能从事原工作也不能从事由单位另行安排的工作的,由劳动鉴定委员会参照工伤与职业病致残程度鉴定标准进行劳动能力鉴定。被鉴定为一至四级的，应当退出劳动岗位，解除劳动关系，办理因病或非因工负伤退休退职手续,享受相应的退休退职待遇；被鉴定为五至十级的,经劳动鉴定委员会确认不能从事原工作、也不能从事用人单位另行安排的工作而解除劳动合同的，用人单位应按其在本单位的工作年限，每满一年发给相当于一个月工资的经济补偿金，同时还应发给不低于六个月工资的医疗补助费。患重病和绝症的还应增加医疗补助费，患重病的增加部分不低于医疗补助费的百分之五十，患绝症的增加部分不低于医疗补助费的百分之百。

3、马先生关于赔偿金的主张能否得到支持？

企业并没有违法解除或终止与马先生之间的劳动关系，也就不存在支付赔偿金一说。但是，由于企业没有依法为马先生缴纳社保，导致马先生不能依法享受医疗保险待遇。因此，依据《北京市基本医疗保险规定》第五十八条规定“用人单位不按照规定缴纳基本医疗保险费或者大额医疗费用互助资金，致使基本医疗保险基金未能按照规定划入个人帐户，职工和退休人员不能享受相关医疗保险待遇的，用人单位应当赔偿职工和退休人员由此造成的损失。”马先生可以主张用人单位赔偿其因病或非因工负伤或工伤未能享受医疗保险待遇的损失。

4、基于此案，用人单位如何做好员工上班时间发病工作？

因病或者非因工负伤是每一个劳动者难以避免的客观现象，但同时又与用人单位没有直接的关系。因此，很多用人单位就认为职工因病或非因工负伤与自己没有法律关系，也就无需重视对劳动者的保护，这样一来，往往就会引发更多不必要的纠纷。本律师在此建议用人单位做好对劳动者上班时间发病的防护工作，避免不必要的损失。

首先，用人单位应依法为劳动者缴纳社会保险费。这样就能保障劳动者在因病或非因工负伤的情况下，能够得到社会保险基金的救助。避免出现如本案情况，因用人单位未缴纳医疗保险，需承担劳动者不能享受相关医疗保险待遇的损失。有条件的用人单位，或是具有属于高危工种的用人单位，可以考虑为高危作业的员工，购买具有工伤补充性质的意外伤害等商业保险。因此类企业出现意外事故的危险性较高，通过购买补充险，能够将相应的经济风险转移到保险机构，但需注意一旦意外发生时，要在规定时间内进行理赔申报。

第二，做好安全生产工作。用人单位要对自身企业的工作条件、工作环境及工作时间做好规范化管理。对工作环境及工作条件的管理，主要是指给员工创造适宜进行安全生产的环境，同时也包含了为员工制定合理的工作量，防止因工作量过大导致员工出现意外。而对工作时间的规范化管理，主要是指用人单位要掌握好企业执行的工时制等，保障员工的休息时间，同时规范加班申请制度，尽量减少员工加班的情况。否则，员工在加班期间犯病的，就很有可能被视同工伤。

第三，定期对员工进行体检，建立相关的健康检查档案。用人单位，尤其是有职业危害的企业或是岗位，应当定期对员工进行身体健康检查，建立健康检查档案。对于患有不适宜在特定岗位工作的员工，应及时进行调岗，以免造成更严重的职业伤害。此外，建立了健康检查档案后，员工发病的，相关记录也能被作为认定或是排除工伤的依据之一。

第四，做好紧急意外应急措施防范工作。用人单位应该有相应的意外事故紧急救护制度，一旦发生类似案件中的意外情况，能及时将发病或受到意外伤害的员工送到医院进行抢救。以免因用人单位的救护不及时而导致劳动者救治延误，而产生赔偿责任。

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【点评专家简介】沈斌倜，女，律师，厦门大学法律硕士，北京劳动法专家。沈斌倜律师主要从事劳资纠纷法律研究和企业人事制度风险防控法律研究及实务操作，专业代理劳动争议调解、仲裁、诉讼案件及受用人单位委托代为制定、修改、完善员工手册、竞业禁止、保密协议等人事管理制度，提供劳动法培训，担任企业法律顾问。沈斌倜律师执业地址：北京市朝阳区朝外MEN财贸中心（昆泰大厦南侧）B座8层804；沈斌倜律师联系方式：电子邮件shenbinti@yahoo.com.cn  业务电话 （+86）13661313967  （+86） 15301115671。沈斌倜律师互动博客：http://blog.sina.com.cn/shenbinti

点评所涉法条：

劳动部办公厅关于在工作时间发病不作工伤处理的复函（劳办发〔１９９４〕１７７号）山西省劳动厅：你厅《关于高血压病人在特殊工种现场犯病是否可比照工伤处理的请示》（晋劳仲函字〔１９９４〕第００７号）收悉。经研究答复如下：目前，我国仅将月经期女职工的高处作业列为禁忌工种。高血压病为一种常见病，发病原因及发病时间很难确定，现行政策也没有按工伤处理的规定。我们认为，即使在工作现场、工作时间内发病，也不应作工伤处理，而应按因病或非因工负伤处理。

《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第三条 企业职工因患病或非因工负伤，需要停止工作医疗时，根据本人实际参加工作年限和在本单位工作年限，给予三个月到二十四个月的医疗期：（一）实际工作年限十年以下的，在本单位工作年限五年以下的为三个月；五年以上的为六个月。（二）实际工作年限十年以上的，在本单位工作年限五年以下的为六个月；五年以上十年以下的为九个月；十年以上十五年以下的为十二个月；十五年以上二十年以下的为十八个月；二十年以上的为二十四个月。

第六条　企业职工非因工致残和经医生或医疗机构认定患有难以治疗的疾病，在医疗期内医疗终结，不能从事原工作，也不能从事用人单位另行安排的工作的，应当由劳动鉴定委员会参照工伤与职业病致残程度鉴定标准进行劳动能力的鉴定。被鉴定为一至四级的，应当退出劳动岗位，终止劳动关系，办理退休、退职手续，享受退休、退职待遇；被鉴定为五至十级的，医疗期内不得解除劳动合同。

《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第六条 劳动者患病或者非因工负伤，经劳动鉴定委员会确认不能从事原工作、也不能从事用人单位另行安排的工作而解除劳动合同的，用人单位应按其在本单位的工作年限，每满一年发给相当于一个月工资的经济补偿金，同时还应发给不低于六个月工资的医疗补助费。患重病和绝症的还应增加医疗补助费，患重病的增加部分不低于医疗补助费的百分之五十，患绝症的增加部分不低于医疗补助费的百分之百。

针对日前很多网友咨询如何申请劳动争议仲裁相关事宜，北京劳动法专业律师沈斌倜在此做一个详细的回答，以期对更多的朋友有所帮助。沈斌倜律师提醒，申请劳动争议仲裁，应注意：

一、依照《中华人民共和国劳动争议仲裁法》规定，劳动争议仲裁委员会受理下列劳动争议：因订立、履行、变更、解除和终止劳动合同发生的劳动争议；因除名、辞退和辞职、离职发生的争议；因工作时间、休息休假、社会保险、福利、培训以及劳动保护发生的劳动争议；因劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金及确认劳动关系等发生的劳动争议及法律法规规定的其他劳动争议。

二、申请劳动仲裁的当事人应当在劳动争议仲裁时效范围内申请劳动仲裁，如果过了时效申请，就丧失了胜诉权，即证据充分胜诉把握很大的一个案子，因超过仲裁时效，就丧失了胜诉权。关于劳动争议仲裁时效计算办法，请参照沈律师的另一篇文章：“劳动争议仲裁的时效”，该博文地址：http://blog.sina.com.cn/s/blog_51bd78fc0100e3jy.html。

三、当事人应向有管辖权的劳动争议仲裁委员会申请仲裁。一般是在用人单位注册地的劳动争议仲裁委员会进行申请，用人单位注册地不一定等同于实际营业地，劳动者可以到当地的工商信息网查询用人单位的注册地。用人单位注册地在外地的，依照规定，劳动者可以在劳动合同履行地的劳动争议仲裁委员会申请仲裁。

四、劳动仲裁申请人向仲裁委员会申请仲裁，应当提交书面申诉书，并按照被诉人数提交副本和证据清单。因特殊原因无法提交书面申诉书的，可以口头申诉，并在书记员记录的申诉书中签字确认。申诉书中应当写明以下事项：1、争议劳动者的基本情况（具体可见劳动仲裁委制定的申诉书表格，依项填写即可）；2、用人单位的基本情况（具体填写方式同上）；3、仲裁请求事项和所依据的事实与理由；4、所附证据名称、证人姓名和住址及其身份证复印件。

五、当事人向仲裁委员会提交申诉书时，还应附交下列材料：1、劳动合同或其他能证明劳动关系的证据材料，申请劳动仲裁要证明存在劳动关系，关于劳动争议仲裁举证，参见沈律师的另一篇文章“劳动争议仲裁举证 劳动关系举证”，该博文地址：http://blog.sina.com.cn/s/blog_51bd78fc0100d7nq.html；2、身份证复印件；3、用人单位作为申请人的应当提交单位营业执照副本复印件、批准证书副本及单位法定代表人证明材料。

六、当事人可以委托律师或劳动争议仲裁委同意的其他公民参加仲裁活动，代为递交劳动争议仲裁申请书、接受法律文书、递交证据及参加庭审，代为和解等。委托代理人的，申请人应向仲裁委员会提交授权委托书、委托人及被委托人的身份证复印件。

七、集体劳动争议职工当事人应提交推举代表参加仲裁活动的授权委托书；

八、当事人为无民事行为能力和限制民事行为能力的职工，应向仲裁委员会提交其法定代理人参加仲裁活动的相关证明材料。

劳动部关于实行劳动合同制度若干问题的通知劳部发〔1996〕354号文件

各省、自治区、直辖市劳动（劳动人事）厅（局），国务院有关部委、直属机构，解放军总后勤部生产管理部，新疆生产建设兵团：
　　
　　《劳动法》实施以来，全国推行劳动合同制度的工作进展顺利，但部分地区、企业在实行劳动合同制度过程中提出一些问题，需要予以明确。为此，经研究，现就有关问题通知如下：
　　1、在签订劳动合同时，按照《劳动法》的规定，只要当事人双方协商一致，即可签订有固定期限、无固定期限或以完成一定工作为期限的劳动合同。
　　2、在固定工制度向劳动合同制度转变过程中，用人单位对符合下列条件之一的劳动者，如果其提出订立无固定期限的劳动合同，应当与其订立无固定期限的劳动合同。
　　（1）按照《劳动法》的规定，在同一用人单位连续工作满十年以上，当事人双方同意续延劳动合同的；
　　（2）工作年限较长，且距法定退休年龄十年以内的；
　　（3）复员、转业军人初次就业的；
　　（4）法律、法规规定的其他情形。
　　3、按照《劳动法》的规定，劳动合同中可以约定不超过六个月的试用期。劳动合同期限在六个月以下的，试用期不得超过十五日；劳动合同期限在六个月以上一年以下的，试用期不得超过三十日；劳动合同期限在一年以上两年以下的，试用期不得超过六十日。
试用期包括在劳动合同期限中。
　　4、用人单位对工作岗位没有发生变化的同一劳动者只能试用一次。
　　5、劳动合同可以规定合同的生效时间。没有规定劳动合同生效时间的，当事人签字之日即视为该劳动合同生效时间。
劳动合同的终止时间，应当以劳动合同期限最后一日的二十四时为准。
　　6、生产经营发生严重困难的企业应当与劳动者签订劳动合同，但劳动合同中有关工作岗位、劳动报酬等内容可在协商一致的基础上通过签订专项协议来规定。专项协议作为劳动合同的附件，具有与劳动合同同等的约束力。
　　7、"停新留职"的职工愿意回原单位工作的，用人单位应当与其签订劳动合同，明确权利义务关系，如果用人单位不能安排工作岗位，而职工又愿意到其他单位工作并继续与原单位保留劳动关系的，应当按照劳动部《关于贯彻实施〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》第7条规定办理，即职工与原单位保持劳动关系但不在岗的，可以变更劳动合同相关内容。
　　8、用人单位应与本单位富余人员签订合同，对待岗或放长假的应当变更劳动合同相关内容，并就有关内容协商签订专项协议。
　　9、企业法定代表人的变更，不影响劳动合同的履行，用人单位和劳动者不需因此重新签订劳动合同。
　　10、在固定工制度向劳动合同制度转变过程中，对已经患有精神病但病情得到控制的职工，用人单位应当安排适当工作，签订劳动合同；对病情严重不能控制的，应当送医院治疗。医疗终结后，按照国家有关规定办理退休或退职手续。
　　11、用人单位对新招用的职工，在试用期内发现并经有关机构确认患有精神病的，可解除劳动合同。
　　12、已办理厂内离岗休养或退养手续的原固定工、用人单位应当与其签订劳动合同，明确权利义务关系，其离岗休养或退养的有关文件作为劳动合同的附件。
　 13、已享受养老保险待遇的离退休人员被再次聘用时，用人单位应与其签订书面协议，明确聘用期内的工作内容、报酬、医疗、劳保待遇等权利和义务。
　　14、有固定期限的劳动合同期满后，因用人单位方面的原因未办理终止或续订手续而形成事实劳动关系的，视为续订劳动合同。用人单位应及时与劳动者协商合同期限，办理续订手续。由此给劳动者造成损失的，该用人单位应当依法承担赔偿责任。
　　15、在劳动者履行了有关义务终止、解除劳动合同时，用人单位应当出具终止、解除劳动合同证明书，作为该劳动者按规定享受失业保险待遇和失业登记、求职登记的凭证。
证明书应写明劳动合同期限、终止或解除的日期、所担任的工作。如果劳动者要求，用人单位可在证明中客观地说明解除劳动合同的原因。
　　16、职工劳动合同期限届满，终止劳动合同后符合退休条件的，可以办理退休手续，领取养老保险金；不符合退休条件的，应当到就业服务机构进行失业登记，按规定领取失业救济金。
　　17、用人单位招用职工时应查验终止、解除劳动合同证明，以及其他能证明该职工与任何用人单位不存在劳动关系的凭证，方可与其签订劳动合同。
　　18、职工解除劳动合同，应当严格按照《劳动法》的规定，提前三十日以书面形式向用人单位提出。职工自动离职属于违法解除劳动合同，应当按照《违反〈劳动法〉有关劳动合同规定的赔偿办法》承提赔偿责任。
　　19、按照《劳动法》第二十七条的规定，进行经济性裁员的企业在六个月内录用人员的，应当优先从被裁减的人员中录用。因经济性裁员而被用人单位裁减的职工，在六个月内又被原单位重新录用的，对职工裁减前和重新录用后的工作年限应当连续计算为本单位工作时间。
　　20、劳动者按照《劳动法》第二十四条的规定，主动提出解除劳动合同的，用人单位可以不支付经济补偿金。
　　21、劳动者在劳动合同期限内由于主管部门调动或转移工作单位而被解除劳动合同，未造成失业的，用人单位可以不支付经济补偿金。
　　22、劳动者患病或者非因工负伤，合同期满终止劳动合同的，用人单位应当支付不低于六个月工资的医疗补助费；对患重病或绝症的，还应适当增加医疗补助费。

国务院办公厅关于做好农民进城务工就业管理和服务工作的通知
国办发〔2003〕1号

各省、自治区、直辖市人民政府，国务院各部委、各直属机构：
　　党中央、国务院高度重视农民进城务工就业问题，各地区、各有关部门也为促进农民工的合理流动，采取了多种措施，做了大量工作。但是当前在一些地方，农民进城务工就业仍然受到一些不合理限制，农民工的合法权益得不到有效保护，拖欠克扣工资、乱收费等现象严重。同时，农民进城务工就业使社会治安、城市管理等工作面临新的问题。为加强对农民进城务工就业的管理和服务，经国务院同意，现就有关问题通知如下：
　　一、进一步提高对做好农民进城务工就业管理和服务工作的认识
　　农村富余劳动力向非农产业和城镇转移，是工业化和现代化的必然趋势。农民进城务工就业，促进了农民收入的增加，促进了农业和农村经济结构的调整，促进了城镇化的发展，促进了城市经济和社会的繁荣。做好农民进城务工就业管理和服务工作，不仅有利于促进国民经济持续快速健康发展，而且有利于维护城乡社会稳定。
　　各地区、各有关部门要认真学习和领会党的十六大精神，全面贯彻“三个代表”重要思想，充分认识做好农民进城务工就业工作的重要意义，把农民进城务工就业工作列入重要工作日程，在国民经济和社会发展计划中强化政策引导，切实加强领导，按照公平对待、合理引导、完善管理、搞好服务的原则，采取有效措施，全面做好农民进城务工就业管理和服务的各项工作。
　　二、取消对农民进城务工就业的不合理限制
　　各地区、各有关部门要取消对企业使用农民工的行政审批，取消对农民进城务工就业的职业工种限制，不得干涉企业自主合法使用农民工。要严格审核、清理农民进城务工就业的手续，取消专为农民工设置的登记项目，逐步实行暂住证一证管理。各行业和工种尤其是特殊行业和工种要求的技术资格、健康等条件，对农民工和城镇居民应一视同仁。
　　在办理农民进城务工就业和企业用工的手续时，除按照国务院有关规定收取的证书工本费外，不得收取其他费用。严禁越权对农民工设立行政事业性收费项目，提高收费标准。各级物价、财政部门要严格检查、督促落实，防止变换手法继续向农民工乱收费。
　　要严格执行《城市流浪乞讨人员收容遣送办法》的规定，不得将遣送对象范围扩大到农民工，更不得对农民工强制遣送和随意拘留审查。
　　三、切实解决拖欠和克扣农民工工资问题
　　用人单位必须依法与农民工签订劳动合同。劳动合同中要明确规定劳动合同期限、工作内容、劳动保护及劳动条件、劳动报酬和违反劳动合同的责任等内容。其中有关劳动报酬的条款，应明确工资支付标准、支付项目、支付形式以及支付时间等内容。劳动合同履行期间，农民工享有《劳动法》规定的各项权利。解除劳动合同，用人单位应当依法支付经济补偿金。
　　劳动保障部门要加大对农民工劳动合同的监督检查力度，及时受理劳动合同纠纷。对不与农民工签订劳动合同、采取欺诈和威胁等手段签订合同，以及不履行合同的用人单位，要责令其纠正；对农民工合法利益造成损害的，要责令其进行赔偿；造成严重后果的，要依法严肃处理。
　　用人单位必须以法定货币形式支付农民工工资，不得以任何名目拖欠和克扣。劳动保障部门要加强对用人单位工资支付情况的监督检查，建立农民工工资支付监控制度。对拖欠和克扣农民工工资的用人单位，要责令其及时补发，不能立即补发的，要制定清欠计划，限期补发。对恶意拖欠和克扣工资的企业，涉嫌犯罪的，移交司法机关依法严肃处理。企业在依法破产、清偿债务时，要按照《企业破产法》的规定，把拖欠的农民工工资纳入第一清偿顺序。
　　各级建设、劳动保障等有关部门要重点做好对建筑施工企业拖欠和克扣农民工工资违法行为的查处工作，严厉打击恶意拖欠、克扣农民工工资的违法行为。因建设单位拖欠施工企业工程款，致使施工企业不能按时发放农民工工资的，要追究建设单位的责任；施工单位拖欠农民工工资的，要追究施工单位的责任。
　　四、改善农民工的生产生活条件
　　各地区、各有关部门要高度重视农民工的生产安全和职业病防治问题。使用农民工的单位，必须按照国家标准和行业要求，为农民工提供必要的安全生产设施、劳动保护条件及职业病防治措施。从事矿山、建筑和危险物品生产经营作业的农民工上岗前必须依法接受培训。要严格执行安全生产规章制度，加大生产安全监察工作力度，严防重大生产安全事故的发生。要做好将农民工纳入工伤保险范围的工作。发生生产安全事故要严格追究事故责任人的法律责任，并保证在事故中受到损害的农民工依法享有各项工伤保险待遇。
　　要关心农民工的生活，切实解决他们的实际困难。卫生部门要做好农民工的计划免疫和健康教育工作，建立农民工集中居住地的环境卫生和食物安全检查制度，严防发生群体疫病传染和食物中毒事件。用人单位为农民工安排的宿舍，必须具备一定的卫生条件，并保证农民工的人身安全。在农民工居住较集中的地段，当地政府应提供必要的基础设施，改善公共交通和环境卫生状况。有条件的地方可探索农民工参加医疗保险等具体办法，帮助他们解决务工就业期间的医疗等特殊困难。
　　要认真贯彻落实《禁止使用童工规定》。依法保护女工的合法权益。严厉惩处各种污辱农民工人格、侵害农民工人身权利的违法行为。
　　五、做好农民工培训工作
　　各地区、各有关部门应把农民工的培训工作作为一项重要任务来抓，结合实际，制定专门的培训计划，提高农民工素质。流出地政府在组织劳务输出时，要搞好农民工外出前的基本权益保护、法律知识、城市生活常识、寻找就业岗位等方面的培训，提高农民工遵守法律法规和依法维护权益的意识。流出地和流入地政府要充分利用全社会现有的教育资源，委托具备一定资格条件的各类职业培训机构为农民工提供形式多样的培训。为农民工提供的劳动技能性培训服务，应坚持自愿原则，由农民工自行选择并承担费用，政府可给予适当补贴。用人单位应对所招用的农民工进行必要的岗位技能和生产安全培训。劳动保障、教育等有关部门要对各类培训机构加强监督和规范，防止借培训之名，对农民工乱收费。
　　六、多渠道安排农民工子女就学
　　要保障农民工子女接受义务教育的权利。流入地政府应采取多种形式，接收农民工子女在当地的全日制公办中小学入学，在入学条件等方面与当地学生一视同仁，不得违反国家规定乱收费，对家庭经济困难的学生要酌情减免费用。要加强对社会力量兴办的农民工子女简易学校的扶持，将其纳入当地教育发展规划和体系，统一管理。简易学校的办学标准和审批办法可适当放宽，但应消除卫生、安全等隐患，教师要取得相应任职资格。教育部门对简易学校要在师资力量、教学等方面给予积极指导，帮助完善办学条件，逐步规范办学，不得采取简单的关停办法，造成农民工子女失学。流入地政府要专门安排一部分经费，用于农民工子女就学工作。流出地政府要配合流入地政府安置农民工子女入学，对返回原籍就学的，当地学校应当无条件接收，不得违规收费。
　　七、加强对农民工的管理
　　流入地政府要高度重视流动人口的治安管理工作。公安部门要及时为进城务工就业农民在现居住地办理暂住户口登记和暂住证。使用农民工的单位和农民工现居住地的社区组织，要实行治安管理责任制，密切配合公安机关对农民工进行遵纪守法教育，最大限度地预防和减少农民工的违法犯罪行为。要把农民工及其所携家属的计划生育、子女教育、劳动就业、妇幼保健、卫生防病、法律服务和治安管理工作等，列入各有关部门和社区的管理责任范围，并将相应的管理经费纳入财政预算，严格禁止向用工企业和农民工摊派。要运用多种形式，特别是发挥新闻媒体的舆论监督作用，引导社会正确对待和尊重农民工，鼓励他们自律自重，积极向上。
　　流出地政府要主动做好对外出就业农民的管理，向流入地政府通报有关农民工身份、计划生育、子女教育等方面的真实信息。要贯彻中央关于农村家庭承包经营的基本政策，稳定土地承包关系，不得强行收回外出务工就业农民的承包地。支持和鼓励外出农民工自愿、依法、有偿转让承包地使用权，保护农民工的权益，维护农村社会的稳定。要严格执行国家的农村税费改革政策，不得在规定承担的有关税费外，向外出务工的农民加收其他任何费用。
　　农民进城务工就业管理和服务工作涉及多个方面，各地区、各有关部门要加强协调配合，结合当地社会经济发展，制定农民进城务工就业的具体管理办法和服务措施。近期，要集中对涉及农民进城务工就业的不合理规定进行清理，并针对克扣和拖欠工资等突出问题组织一次专项检查，确保各项政策措施的落实。

                                   国务院办公厅
                                                二○○三年一月五日

 各省辖市劳动和社会保障局、建设委员会：
    当前，建筑业已成为吸纳农村富余劳动力的主要行业之一，建筑业的发展，离不开农民工的贡献。但是，近年来，建筑业企业拖欠或无故克扣农民工工资以及因拖欠工程款导致建筑业企业拖欠农民工工资的案件不断增多，严重侵害了农民工的合法权益，扰乱了正常的市场经济秩序，影响着经济发展和社会稳定。为进一步贯彻落实国务院办公厅《关于做好农民进城务工就业管理和服务工作的通知》（国办发〔2003〕1号）、劳动和社会保障部、建设部《关于切实解决建筑业企业拖欠农民工工资问题的通知》（劳社部发〔2003〕27号）和省人民政府办公厅《关于进一步加强建筑小型矿山等企业劳动用工管理保障农民工合法权益的通知》（豫政办〔2003〕80号）精神，从源头上治理和预防拖欠和克扣农民工工资行为，保障农民工合法权益，维护社会稳定，经研究决定，在全省建筑行业中建立农民工工资保障金制度，切实解决建筑业企业拖欠农民工工资问题。现将有关事项通知如下：
    一、凡在我省参与建筑工程项目招投标的建筑业企业和申领建筑工程施工许可证的建设单位都必须建立农民工工资保障金制度。
    二、每一建设工程项目的农民工工资保障金按下列规定缴纳：
   （一）建设单位按工程中标价的2％缴纳农民工工资保障金。
   （二）总承建施工企业中标后，投标保证金（投标总价2％）不再退回企业，直接转为农民工工资保障金，若投标保证金不足中标价2％，须补足2％作为农民工工资保障金。
    三、农民工工资保障金由建设行政主管部门负责管理，专户储存、专款专用，任何单位和个人不得挪用。
    农民工工资保障金由劳动保障行政部门监督使用。
    四、建筑业企业在参与建筑工程项目招投标时，必须对农民工工资保障金的问题作出以下承诺：
   （一）建筑业企业在竞标时必须在标书中如实反映其以前所承建工程中工资支付的情况，需特别注明截止竞标之日止，是否存在拖欠或克扣农民工工资的行为。
   （二）建筑业企业在竞标时必须在标书中承诺中标后能够及时、足额存入农民工工资保障金。
   （三）建筑业企业在竞标时必须在标书中承诺：一旦其承包的建筑工程项目中出现拖欠职工工资情况的，可由建设行政主管部门从工资保障金中先予划支。
    工程投标申请人提交的投标文件不具备以上三项内容的，在资格审查时对其实行“一票否决”。同时，如经调查发现建筑业企业没有如实反映工资支付情况，或无故不足额存入工资保障金的，由建设行政主管部门通报批评，并记入建设部门和劳动保障部门的企业诚信档案，在年检及下次招标中予以相应惩罚。
    五、建设单位申领施工许可证时，必须以书面形式对农民工工资保障金的问题作出以下承诺：为保障按时足额支付农民工工资，将足额存入农民工工资保障金。一旦出现拖欠工程款导致建筑业企业无法按时足额支付农民工工资时，可由建设行政主管部门从工资保障金中先予划支。
    六、建筑业企业缴纳的工资保障金专项用于解决拖欠或无故克扣农民工及其他职工工资的问题。出现以下情况之一的，可从其存入的工资保障金中先予划支：
   （一）建筑业企业拖欠农民工及其他职工工资的。
   （二）建筑工程项目实行分包后，各专业及劳务分包企业拖欠农民工及其他职工工资的。
   （三）其他依法应支付的工资而未支付的。
    七、建设单位缴纳的工资保障金专项用于解决因建设单位拖欠工程款导致建筑业企业无法支付农民工及其他职工工资的问题。若出现建设单位拖欠工程款而导致建筑业企业无法支付农民工及其他职工工资的情形时，可从其存入的工资保障金中先行划支。
    八、工程建设单位与承建施工企业签订正式合同后，建设单位和承建施工企业应及时将农民工工资保障金足额存入建设工程招投标办公室指定的帐户，持银行凭证方可到建设行政主管部门申办建筑施工许可证，同时到劳动保障行政部门登记备案。没有银行出具的凭证，建设行政主管部门不予颁发建筑施工许可证。
    九、劳动保障行政部门经调查认定承建施工企业或各专业及劳务分包企业拖欠或无故克扣农民工及其他职工工资的，责令其限期支付农民工及其他职工工资；逾期仍不予支付的，由劳动保障行政部门向建设行政主管部门提出从建筑业企业缴纳的工资保障金中先予划支的意见书。劳动保障行政部门经调查认定建筑业企业确因建设单位拖欠工程款而无法支付农民工及其他职工工资的，应向建设行政主管部门提出从建设单位缴纳的工资保障金中先予划支的意见书。建设行政主管部门接到劳动保障行政部门的意见书后，应在3个工作日内作出如何划支的决定，并由建设工程招投标办公室具体负责办理相关手续。
    十、工程竣工后，经建设行政主管部门的执法机构和劳动保障行政部门的劳动保障监察机构调查核实，该项目工程没有发生或不存在拖欠、无故克扣工资情况后，共同向该工程项目的建设单位和承建施工企业出具相关证明，建设单位和承建施工企业凭此证明到建设行政主管部门办理工资保障金的退还手续。建设行政主管部门接到承建施工企业或建设单位申请后，应在5个工作日内通知银行将其所缴纳的工资保障金本金或余额及其利息一并退还承建施工企业或建设单位。
    十一、建设行政主管部门的执法机构和劳动保障行政部门的劳动保障监察机构在出具没有拖欠工资情况的有关证明前，必须认真核实是否有工资拖欠的情况。如有以下情况之一的，不予出具没有拖欠工资行为的有关证明：
   （一）无论什么原因，凡出现拖欠农民工工资行为的；
   （二）正在办理涉及该建筑工程项目的职工工资拖欠案件的；
   （三）工程竣工后在工地张贴公示，在公示15日内接到拖欠、克扣工资投诉举报的。
    十二、为减少和避免发生拖欠、克扣工资行为的发生，各级劳动保障和建设行政主管部门要加强对建筑业企业的监管，规范劳动用工管理和劳务分包行为。承建施工企业应与各专业及劳务分包企业依法订立承包施工合同，明确专业工程及劳务价款的支付时间、方式等，并在7日内向建设行政主管部门备案。各专业及劳务分包企业必须与建筑工人个人订立劳动合同，明确工资以货币形式按月发放和总结算方式，并在7日内向当地劳动保障部门进行用工备案。禁止将建筑工程发包给无用工资格的个人、组织及“包工头”，凡因无用工资格的个人、组织及“包工头”承包建筑工程造成拖欠、克扣农民工工资的，由上一级具有用工资格的发包方承担连带责任。
    十三、各级劳动保障行政部门与建设行政主管部门要从实践“三个代表”重要思想，维护改革发展稳定大局的高度，充分认识解决拖欠农民工工资问题的重要性，认真履行职责，加强协调配合，确保农民工工资保障金制度的建立以及有效运转，切实解决建筑业拖欠农民工工资问题，维护劳动者合法权益。要依法管理和使用农民工工资保障金。违法违规使用农民工工资保障金的，依法追究法律责任。

北京市区、县劳动和社会保障局，总工会，企业联合会/企业家协会，各企业集团，各有关单位：

　　为积极应对当前经济形势对劳动关系的影响，维护社会稳定，促进经济发展，经北京市第三十一次协调劳动关系三方会议研究，提出以下意见：

　　一、高度重视国际金融危机对劳动关系的影响

　　近来国际金融危机对我市经济影响逐渐显现，部分企业生产经营出现困难，由于企业停产、减产或调整，导致劳动关系的不稳定性增加。企业无论裁员、减薪、缩短工时，都直接涉及职工切身利益和劳动关系的稳定和谐，稳定劳动关系已经成为当前调整劳动关系的重要任务。稳定劳动关系对于维护发展稳定大局、克服金融危机困难至关重要，企业不能把减员作为应对金融危机的唯一措施；稳定劳动关系要依靠企业和职工的相互理解和共同努力。各级协调劳动关系三方、企业和工会要密切关注和高度重视劳动关系领域出现的新情况、新问题，深入研究分析当前经济形势对劳动关系的影响，准确判断和掌握劳动关系中的突出矛盾，通过加强协调劳动关系三方以及企业和工会协商对话和共同行动，克服金融危机对劳动关系的不利影响，实现保企业、保就业、保稳定，促进首都社会经济进步。

　　二、加大宣传力度，营造稳定劳动关系的社会氛围

　　各级协调劳动关系三方以及企业和工会要采取多种形式加大宣传力度，运用正确舆论引导企业和职工坚定克服金融危机影响的信心，相互理解，积极应对当前的困难局面；要依法调整企业劳动关系，妥善处理企业发展与保障职工权益的关系；要认真落实各项就业扶持政策和有关减轻企业负担稳定就业局势的措施，维护职工的合法权益，促进劳动关系的稳定和谐和企业经济健康平稳发展。

　　三、调整劳动关系的目标和原则

　　当前调整劳动关系的目标是：稳定劳动关系，创造和谐环境，共渡经济难关。

　　做好调整劳动关系工作要依法规范调整劳动关系行为，保障劳动关系双方的合法权益；要从企业实际出发，因企制宜，妥善安排职工，稳定劳动关系；企业和工会要协商处理劳动关系矛盾，实现平稳过渡。

　　四、采取多种措施稳定劳动关系

　　企业要积极承担社会责任，通过调整、管理、创新，主动应对金融危机的影响，保障职工合法权益，要着眼长远和发展，处理好当前劳动关系问题。面对生产经营困难，企业可围绕保障就业、稳定劳动关系，采取多种措施调整劳动力组织，通过缩短工时、轮岗培训、适时安排年休假、轮岗放假、协商薪酬等办法妥善处理劳动关系矛盾，尽最大努力不裁员或少裁员。定期放假的企业应支付生活费，生活费不得低于最低工资标准的70%。

　　五、依法规范企业裁减人员

　　企业因生产经营困难裁减人员20人以上或者裁减人员不足20人但占企业职工总数10%以上的，要依照《劳动合同法》相关规定制定裁员方案，履行法定程序，并及时向企业注册地劳动行政部门报告；对企业裁员不足20人又不超过职工总数10%的，应当提前30日将裁员理由通知工会，工会提出异议的，企业应当研究工会意见，并将处理结果书面通知工会。各级协调劳动关系三方要加强对企业裁员事前指导、事中监督和事后服务工作，规范企业裁员行为，切实维护职工合法权益。

　　六、加强劳动合同管理，依法调整劳动关系

　　企业要及时订立劳动合同，加强劳动合同管理，依法调整劳动关系，避免和减少因企业违法管理，损害职工合法权益而造成成本上升；对年内劳动合同期限届满人数超过职工总数30%，续订劳动合同人数低于届满人数80%的企业，要及时向企业所在地劳动行政部门报告。

　　七、依法支付经济补偿金

　　企业终止、解除劳动合同要依法支付经济补偿金，清偿拖欠职工的工资。对由于经营困难，确实无力一次性支付经济补偿金的困难企业，经过与职工协商一致，可以分期支付。

　　八、加强集体协商，妥善处理劳动关系矛盾

　　企业和各级工会组织要把集体协商作为增加企业凝聚力，共担风险，共渡难关、共谋发展的制度保障。通过集体协商，妥善处理劳动关系矛盾。当前集体协商的重点是根据企业实际协商薪酬和稳定劳动关系，规范裁员行为，共渡经济难关。

　　企业与工会经协商调整薪酬，要按照《北京市集体合同条例》规定的程序订立集体合同。协商降低薪酬的，要妥善处理高级管理人员与职工的比例关系，高级管理人员降薪比例不应低于职工的降薪比例。企业协商薪酬后，致使劳动合同中有关劳动报酬的约定无法履行的，应协商变更劳动合同。

　　九、发挥工会作用，维护职工合法权益

　　各级工会组织要积极引导、鼓励职工关心企业的生存与发展，大力开展工会、职工与企业的共同约定行动，理解和支持企业为稳定劳动关系采取的措施，积极献计献策降低生产经营成本，与企业同舟共济，共谋发展。要针对企业调整劳动关系矛盾，主动提出协商要约；要监督企业依法调整劳动关系，维护职工的合法权益，发现企业欠薪或其他损害职工合法权益的现象，及时要求企业纠正，企业如不纠正的，应向上级工会组织和劳动保障部门报告；要充分发挥企业劳动争议调解委员会的作用，及时妥善调解劳动争议。

　　十、完善预警报告制度，及时妥善处理劳动关系矛盾

　　各级协调劳动关系三方要加强金融危机对企业劳动关系影响的监控，加强沟通协调，建立健全劳动关系调处应急机制，对重大劳动关系隐患做到早发现、早报告、早处理，掌握协调劳动关系的主动权。对社会影响较大的突发性劳动关系问题，协调劳动关系三方要统一研究应对措施，及时妥善化解矛盾。

北京市劳动和社会保障局

北京市总工会

北京企业联合会/北京市企业家协会

二〇〇九年二月十七日

第一条 为了实施《职工带薪年休假条例》（以下简称条例），制定本实施办法。

　　第二条 中华人民共和国境内的企业、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位（以下称用人单位）和与其建立劳动关系的职工，适用本办法。

　　第三条  职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。

　　第四条 年休假天数根据职工累计工作时间确定。职工在同一或者不同用人单位工作期间，以及依照法律、行政法规或者国务院规定视同工作期间，应当计为累计工作时间。

　　第五条 职工新进用人单位且符合本办法第三条规定的，当年度年休假天数，按照在本单位剩余日历天数折算确定，折算后不足1整天的部分不享受年休假。

　　前款规定的折算方法为：（当年度在本单位剩余日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数。

　　第六条 职工依法享受的探亲假、婚丧假、产假等国家规定的假期以及因工伤停工留薪期间不计入年休假假期。

　　第七条 职工享受寒暑假天数多于其年休假天数的，不享受当年的年休假。确因工作需要,职工享受的寒暑假天数少于其年休假天数的，用人单位应当安排补足年休假天数。

　　第八条 职工已享受当年的年休假，年度内又出现条例第四条第（二）、（三）、（四）、（五）项规定情形之一的，不享受下一年度的年休假。

　　第九条用人单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排年休假。用人单位确因工作需要不能安排职工年休假或者跨1个年度安排年休假的，应征得职工本人同意。

　　第十条 用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。

　　用人单位安排职工休年休假，但是职工因本人原因且书面提出不休年休假的，用人单位可以只支付其正常工作期间的工资收入。

　　第十一条 计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。

　　前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。

　　职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。实行计件工资、提成工资或者其他绩效工资制的职工。日工资收入的计发办法按照本条第一款、第二款的规定执行。

　　第十二条 用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。

　　前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。

　　用人单位当年已安排职工年休假的，多于折算应休年休假的天数不再扣回。

　　第十三条 劳动合同、集体合同约定的或者用人单位规章制度规定的年休假天数、未休年休假工资报酬高于法定标准的，用人单位应当按照有关约定或者规定执行。

　　第十四条  劳务派遣单位的职工符合本办法第三条规定条件的，享受年休假。

　　被派遣职工在劳动合同期限内无工作期间由劳务派遣单位依法支付劳动报酬的天数多于其全年应当享受的年休假天数的，不享受当年的年休假；少于其全年应当享受的年休假天数的，劳务派遣单位、用工单位应当协商安排补足被派遣职工年休假天数。

　　第十五条 县级以上地方人民政府劳动行政部门应当依法监督检查用人单位执行条例及本办法的情况。

　　用人单位不安排职工休年休假又不依照条例及本办法规定支付未休年休假工资报酬的，由县级以上地方人民政府劳动行政部门依据职权责令限期改正；对逾期不改正的，除责令该用人单位支付未休年休假工资报酬外，用人单位还应当按照未休年休假工资报酬的数额向职工加付赔偿金；对拒不执行支付未休年休假工资报酬，赔偿金行政处理决定的，由劳动行政部门申请人民法院强制执行。

　　第十六条 职工与用人单位因年休假发生劳动争议的，依照劳动争议处理的规定处理。
 

第十七条 除法律、行政法规或者国务院另有规定外，机关、事业单位、社会团体和与其建立劳动关系的职工，依照本办法执行。

　　船员的年休假按《中华人民共和国船员条例》执行。
 

第十八条 本办法中的“年度”是指公历年度。

　　第十九条  本办法自发布之日起施行。
 

《职工带薪年休假条例》原文：http://blog.sina.com.cn/s/blog_51bd78fc0100bxwc.html
 

关于劳动争议案件审理中有关问题的处理意见

  （北京高院、内部掌握 2008年9月）

一、经济补偿金、赔偿金及相关问题

1、经济补偿金的计算

《劳动合同法》施行之日存续的劳动合同，在《劳动合同法》施行后解除或终止，依照《劳动合同法》第四十六条规定应当支付经济补偿的， 2007年12月31日前的经济补偿金依照《劳动法》及其配套规定计算；2008年1月1日后的经济补偿依照《劳动合同法》的规定计算。

 经济补偿金的基数，即为职工离开企业前12个月的平均工资，不再拆分为2007年12月31日前平均一次，2008年1月1日以后再平均一次。

2、赔偿金的计算

（1）《劳动合同法》实施后，用人单位违法解除或终止劳动合同，劳动者不要求继续履行劳动合同或劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应按照《劳动合同法》的规定向劳动者支付赔偿金，但无需另行支付经济补偿金。

（2）因该赔偿金是以经济补偿金为基础，故应先按上述经济补偿金的计算方法计算出经济补偿金，再乘以2计算赔偿金。

（3）因超过一个月未订立劳动合同向劳动者支付二倍工资的，其中加付的一倍工资不纳入经济补偿金或赔偿金的计算基数。

3、在相关规定修改前，对于劳动者因追索劳动报酬要求支付25%经济补偿金，或者因追索经济补偿金要求支付50%额外经济补偿金的，仍按原劳动部481号文件执行，视案情酌情处理。

4、劳动者处在医疗期等特殊时期，在计算解除劳动合同经济补偿金的基数时，应按照《劳动合同法》的相关规定，以劳动者离开企业前12个月的平均工资计算。如其获得的工资是按照病假工资的标准支付的，应按病假工资的标准计算，但该标准低于最低工资标准的，按最低工资标准计算。

5、对竞业限制补偿金数额的认定，应尊重当事人的意思自治。如果用人单位与劳动者约定了竞业限制补偿金数额，劳动者要求按照高于该约定数额支付补偿金的，一般不予支持。

6、因用人单位的原因迟延转移档案，劳动者要求用人单位支付失业保险金损失的，应按照《北京市失业保险规定》及相关规范性文件的规定，确定给予劳动者赔偿的数额；因档案遗失，劳动者要求用人单位赔偿损失的，可按照3-5万元的标准酌情确定赔偿数额。

7、用人单位与劳动者就经济补偿金的给付标准达成的协议，如约定的给付标准低于法定标准，劳动者在领取后提出异议，在仲裁时效内主张权利，要求用人单位补足差额部分的，仲裁委应予支持。但如果用人单位在协议中已明确告知劳动者相关法律或政策规定的标准，劳动者明确表示放弃权利的，对其主张不予支持。

用人单位与劳动者就工伤保险待遇达成的协议，如约定的给付标准低于法定标准，即使劳动者在协议中表示放弃部分权利，双方已实际履行，但劳动者在仲裁时效内主张权利，要求用人单位按法定标准补足差额部分，仲裁委应予支持。

二、订立、解除、终止劳动合同及相关问题

8、用人单位违法解除劳动合同的决定被仲裁委撤销后，劳动者要求支付违法解除劳动合同期间的工资，如果该决定仅存在程序方面的瑕疵，劳动者在仲裁期间的劳动报酬可按最低工资标准计算；如果该决定在实体方面有问题，应按照劳动者正常提供劳动的工资标准计算。

9、用人单位解除劳动合同未事先征求工会意见，应认定程序违法。但考虑《劳动合同法》刚刚实行不久，对征求工会意见的掌握尺度上可暂时适当从宽。

10、用人单位与劳动者约定了竞业限制条款，但用人单位违反《劳动合同法》的规定解除或终止劳动合同，或者劳动者依据《劳动合同法》第三十八条规定解除劳动合同的，应认定该竞业限制条款对劳动者不再具有约束力。

11、用人单位认为某项技术不再需要保密而解除与劳动者约定的竞业限制协议并告知劳动者的，应认定此后该竞业限制协议对双方不再具有约束力。但劳动者要求支付履行协议期间的补偿金的，仲裁委应予支持。

12、用人单位招用非京籍人员并为其办理了本市户口，双方明确约定将其作为特殊待遇，并约定了服务期和违约责任，用人单位据此要求劳动者支付违约金的，仲裁委应认定该约定因违反了《劳动合同法》第二十五条的规定而无效，对其请求不予支持。

13、用人单位对劳动者做出除名处理决定，劳动者对处理决定不服提出仲裁申请的，仲裁委应按《劳动合同法》所规定的解除劳动合同的情形进行审查判定，而不应再适用《企业职工奖惩条例》。

14、《劳动合同法》实施后，用人单位未按规定为劳动者建立社会保险关系，劳动者请求解除劳动合同并要求用人单位支付经济补偿金的，应予支持，但经济补偿金支付年限应从2008年1月1日起开始计算。劳动者以用人单位未足额缴纳或欠缴社会保险费为由要求解除劳动合同并要求用人单位支付经济补偿金的，不予支持。

15、劳动者有下列情况的，可计算为本单位工作年限：

（1）因单位分立、兼并（合并）、合资、改变性质、法人改变名称或成建制调动等原因而改变工作单位，原单位未支付经济补偿金的，其原单位的工作时间计算为本企业工作年限，劳动合同有明确约定的从其约定。

（2）经上级组织部门或行业主管部门指令性调动的职工，其调动前单位的工作时间与调动后本单位工作年限合并计算。（3）复员、转业军人的军龄，计算为首次接收安置单位的工作年限。（4）因行政命令、业务划转等非劳动者方面的原因，劳动者转到新用人单位工作并重新订立劳动合同的，劳动者在原用人单位的工作年限，合并计算为新用人单位的工作年限。

三、劳动关系确认

16、劳动者已经与一个用人单位建立劳动关系（包括下岗、内退职工）又到其他用人单位工作，与其他单位发生劳动纠纷、以其他单位为被申请人请求仲裁的，仲裁委不予受理。

17、用人单位招用已达到法定退休年龄，但未能享受养老保险待遇的人员，双方形成的用工关系不能按照劳动关系处理。但劳动者在同一用人单位工作达到法定退休年龄后，用人单位因工作需要继续留用并继续为其缴纳社会保险费的，留用期间可按劳动关系处理。

18、用人单位与劳动者未签订劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。

(1)用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；

(2)用人单位依法制定的各项规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；

(3)劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分；

(4)劳动者未与其他单位建立劳动关系。

19、用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参考下列凭证：

(1)工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；

(2)用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；

(3)经用人单位审批的招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；

(4)考勤记录；

(5)其他劳动者的证言等。

其中(1)、(4)项的有关凭证由用人单位负举证责任。

20、对于以自己的技能、知识或设施为用人单位提供劳动或服务，自行承担经营风险，不受用人单位的管理、约束、支配，与用人单位没有身份隶属关系的人员，应认定其与用人单位之间的关系不属于劳动关系。

21、建筑施工、矿山企业等用人单位将工程（业务）或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。

22、劳动者长期未提供劳动，用人单位又未依法与其解除劳动关系，可以认定双方劳动关系处于中止履行状态，中止履行期间用人单位和劳动者不存在劳动法上的权利、义务关系。

23、外国人、港澳台地区居民在中国内地就业产生的用工关系应按劳动关系处理。外国人、港澳台居民未依法办理《外国人就业证》、《台港澳人员就业证》的，应认定有关劳动合同为无效劳动合同。外国人、港澳台地区居民已经付出劳动的，由用人单位参照合同约定支付劳动报酬。

24、外国企业常驻代表机构未通过涉外就业服务单位直接招用中国雇员的，应认定有关用工关系为雇佣关系。

四、劳动报酬相关问题

25、加班工资基数的确认应严格按照《北京市工资支付规定》第四十四条的规定执行。如果用人单位与劳动者在劳动合同中已经约定了工资标准，同时又约定了以本市最低工资标准作为加班工资基数、或低于劳动合同约定的工资标准作为加班基数的，应认定此约定无效，并应认定劳动合同中约定的工资标准为加班工资基数。

如果按照劳动合同约定的工资标准作为加班工资基数计算的加班工资低于劳动者正常劳动应得工资的，应认定劳动者正常劳动应得的工资为加班工资基数。

26、用人单位未提前三十日通知劳动者劳动合同到期终止的，不影响劳动合同的终止。劳动者要求用人单位按照《劳动合同法》第八十七条的规定支付赔偿金的，仲裁委不予支持；劳动者要求用人单位按照《北京市劳动合同规定》第四十七的规定，每延迟一日支付一日工资作为赔偿的，仲裁委应予支持。

27、用人单位应当按照工资支付周期编制工资支付记录表，并至少保存两年备查。劳动者与用人单位因劳动报酬问题产生争议时，在两年保存期间内，由用人单位承担举证责任。超出这一期间的则应适用“谁主张，谁举证”的证明责任分配规则。

“两年”是指：以发生劳动争议后，劳动者向仲裁委提出仲裁申请、主张权利之日起往前推算两年。

28、工资结算支付周期届满后，用人单位应当在与劳动者约定的日期内支付工资，但最迟不得超过工资结算支付周期届满后七日。如工资支付日遇节假日或休息日时，应当提前在最近的工作日支付。

29、经用人单位和劳动者予以确认的考勤记录可以作为认定是否存在加班事实的依据。劳动者仅凭电子打卡记录要求认定存在加班事实的，一般不予支持。

30、用人单位因工作性质和生产特点不能实行标准工时制度的，应保证职工每周工作时间不超过四十小时，每周至少休息一天，职工少休息的一天，不应视为加班。

31、下列情形中，劳动者要求用人单位支付加班工资的，一般不予支持：

(1)用人单位因安全、消防、节假日等需要，安排劳动者从事与本职工作无关的值班任务；

(2)用人单位安排劳动者从事与其本职工作有关的值班任务，但值班期间可以休息的。

在上述情况下，劳动者可以要求用人单位按照劳动合同、规章制度、集体合同或惯例等支付相应待遇。

32、用人单位与劳动者虽然未书面约定实际支付的工资是否包含加班工资，但用人单位有证据证明已支付的工资包含正常工作时间工资和加班工资的，可以认定用人单位已支付的工资包含加班工资。但折算后的正常工作时间工资低于当地最低工资标准的除外。

五、《劳动争议调解仲裁法》及相关程序方面的问题

33、用人单位与劳动者之间发生的下列纠纷，属于劳动争议受理范围：

（1）用人单位未为农民工缴纳养老保险费，且无法补缴的，双方解除或终止劳动合同后，农民工要求用人单位承担赔偿责任的；

（2）劳动者以用人单位未缴纳工伤、失业、生育、医疗保险导致其损失为由提出仲裁申请的；

（3）迟延转移档案或档案丢失，劳动者主张用人单位赔偿损失的。

34、用人单位与劳动者之间发生的下列纠纷，不属于劳动争议受理范围：

（1）用人单位未为劳动者缴纳社会保险，劳动者要求予以补缴的；

（2）用人单位未按规定的工资基数为劳动者足额缴纳社会保险，劳动者要求补足少缴部分或要求赔偿的；

（3）因住房公积金缴纳而发生争议的；

（4）劳动者要求用人单位办理退休手续而发生的争议；

（5）劳动者要求用人单位补建档案或补齐档案材料而发生的争议。

35、律师事务所、会计师事务所与其聘用的员工因订立、履行、变更、解除和终止劳动合同或聘用合同发生的争议，属于劳动争议受理范围；其合伙人、合作人之间因履行合伙、合作协议等民事合同发生的争议，不应作为劳动争议案件受理。

36、用人单位重新修订规章制度后，对长期不到岗人员，也应履行告知义务。用人单位按劳动合同中劳动者提供的地址邮寄送达有关决定书、通知书等，因地址不详被退回的，应按相关规定采用其他方式送达。

37、劳动者提出仲裁申请后，无正当理由拒绝办理受理手续的，仲裁员应当将此情况记录并将记录内容归卷，同时制做《按撤诉处理决定书》一并归卷。

38、裁决书有漏裁内容、文字、金额错误等情形，应报经仲裁委员会主任签字后，以劳动争议仲裁委员会《决定书》的形式进行更正，该裁决书生效时间及诉讼期间以当事人收到《决定书》的时间起算。

39、加班工资争议中仲裁时效的掌握，应根据最高人民法院司法解释（二）规定，在劳动关系存续期间产生的支付工资争议，用人单位能够证明已经书面通知劳动者拒付工资的，书面通知送达之日为劳动争议发生之日。用人单位不能证明的，劳动者主张权利之日为劳动争议发生之日。

40、裁决主文中既有“一裁终局”的内容，也有非“一裁终局”内容的，不适用终局裁决。

41、对于《调解仲裁法》第四十七条第一款所规定“终局裁决”的第一类案件，一般应当以当事人申请仲裁时各项请求的总金额为标准，确定是否属于适用“一裁终局”的劳动争议案件

42、“双倍工资”不宜认定为“劳动报酬”。因此，因双方未订立劳动合同，在劳动关系存续期间劳动者要求支付双倍工资的，不应适用有关追索劳动报酬的时效规定。

43、劳动者就工伤保险待遇提出仲裁申请，应从伤残等级鉴定结论得出后开始计算时效。

工亡职工的待遇应由其配偶、父母、子女共同申请，他们是共同的申请人，没有先后顺序。

六、其他问题

44、用人单位在《劳动合同法》实施前制定的规章制度，虽未经过《劳动合同法》第四条第二款规定的民主程序，但内容未违反法律、行政法规及政策规定，并已向劳动者公示或告知的，可以作为用人单位用工管理的依据。

45、因机动车事故引起的工伤待遇争议按以下原则处理：

（1）2007年11月9日前发生因机动车事故引起的工伤，按照《北京市高级人民法院关于审理工伤认定行政案件若干问题的意见》第12条办理，即因机动车事故引起的工伤，应当首先按照《道路交通安全法》等相关法律、法规的规定处理赔偿问题。机动车事故赔偿已给付医疗费、护理费、残疾用具费、误工工资、丧葬费等费用的，工伤保险经办机构不再支付相应待遇。机动车事故赔偿已给付死亡补偿费或者残疾生活补助费的，不再发给工伤保险的一次性工亡补助金或者一次性伤残补助金。但交通事故赔偿低于工伤保险的一次性工亡补助金或者一次性伤残补助金的，应由工伤保险经办机构补足差额部分。

（2）2007年11月9日后发生因机动车事故引起的工伤，按照北京市劳动和社会保障局《关于工伤保险工作若干问题的处理意见》第十三条办理，即2007年11月9日后发生的因机动车事故引起的伤害，经劳动保障行政部门认定为工伤的，享受工伤保险待遇，符合工伤保险基金支付的项目从工伤保险基金中支付。用人单位未参加工伤保险的，由用人单位按照《工伤保险条例》的规定，参考该劳动者工伤等级给付相应工伤保险待遇。

46、因用人单位未为农民工缴纳养老保险费，双方劳动合同解除或终止后，农民工要求用人单位赔偿损失的，赔偿数额可按照用人单位应为该农民工缴纳的养老保险费计算。（具体办法见附件）

附件：关于我市农民工养老金损失赔偿计算方法（内部掌握）

为便于仲裁员处理农民工养老保险损失赔偿案件，凡因用人单位没有为农民工缴纳养老保险费，农民工向仲裁委请求赔偿养老保险损失的，在有关部门明确规定之前，依据京劳险发〔1999〕99号文件和京劳社养发〔2001〕125号文件及相关规定，暂按以下方法计算损失数额：

1、以用人单位应为农民工缴纳的养老保险费数额，作为该用人单位向农民工赔偿养老保险损失的数额；

2、以农民工在用人单位开始工作的年限起算，最早从1999年6月1日起计算；

3、具体计算方法：1999年6月1日至2002年12月31日期间，按19％的比例计算用人单位应缴费数额；2003年1月1日以后，按20%的比例计算用人单位应缴费数额。缴费工资基数为相应年度最低工资标准。

各年度缴费工资基数如下：

      缴费年度                     缴费工资基数（元）

1999年6月1日－1999年12月31日         310

2000年1月1日－2000年12月31日         400

2001年1月1日－2001年12月31日         412

2002年1月1日－2003年3月31日          435

2003年4月1日－2004年3月31日          465

2004年4月1日－2005年3月31日          465

2005年4月1日－2006年3月31日          545

2006年4月1日－2007年3月31日          580

2007年4月1日－2008年3月31日          640

2008年4月1日－2009年3月31日          730

例：计算某农民工2002年5月至2005年7月的养老保险损失：

435元×8个月×19%＋（435元×3个月＋465元×12个月＋465元×12个月＋545元×4个月）×20%＝3590元

供参考。                   

2008年9月

企业经济性裁减人员规定 劳部发

　　第一条　为指导用人单位依法正确行使裁减人员权利，根据《中华人民共和国劳动法》的有关规定，制定本规定。

　　第二条　用人单位濒临破产，被人民法院宣告进入法定整顿期间或生产经营发生严重困难，达到当地政府规定的严重困难企业标准，确需裁减人员的，可以裁员。

　　第三条　用人单位有条件的，应为被裁减的人员提供培训或就业帮助。

　　第四条　用人单位确需裁减人员，应按下列程序进行：

　　（一）提前三十日向工会或者全体职工说明情况，并提供有关生产经营状况的资料；

　　（二）提出裁减人员方案，内容包括：被裁减人员名单，裁减时间及实施步骤，符合法律、法规规定和集体合同约定的被裁减人员经济补偿办法；

　　（三）将裁减人员方案征求工会或者全体职工的意见，并对方案进行修改和完善；

　（四）向当地劳动行政部门报告裁减人员方案以及工会或者全体职工的意见，并听取劳动行政部门的意见；

　　（五）由用人单位正式公布裁减人员方案，与被裁减人员办理解除劳动合同手续，按照有关规定向被裁减人员本人支付经济补偿金，出具裁减人员证明书。

　　第五条　用人单位不得裁减下列人员：

　　（一）患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的；

　　（二）患病或者负伤，在规定的医疗期内的；

　　（三）女职工在孕期、产期、哺乳期内的；

　　（四）法律、行政法规规定的其他情形。

　　第六条　对于被裁减而失业的人员，参加失业保险的，可到当地劳动就业服务机构登记，申领失业救济金。

　　第七条　用人单位从裁减人员之日起，六个月内需要新招人员的，必须优先从本单位裁减的人员中录用，并向当地劳动行政部门报告录用人员的数量、时间、条件以及优先录用人员的情况。

　　第八条　劳动行政部门对用人单位违反法律、法规和有关规定裁减人员的，应依法制止和纠正。

　　第九条　工会或职工对裁员提出的合理意见，用人单位应认真听取。

　　用人单位违反法律、法规规定和集体合同约定裁减人员的，工会有权要求重新处理。

　　第十条　因裁减人员发生的劳动争议，当事人双方应按照劳动争议处理的有关规定执行。

　　第十一条　各省、自治区、直辖市劳动行政部门可根据本规定和本地区实际情况制定实施办法。

　　第十二条　本规定自１９９５年１月１日起施行。

什么情况下单位不得解除已经到期的劳动合同？

根据中华人民共和国劳动法规定，劳动者有下列情形之一的，用人单位不得解除劳动合同：

（1）从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前执业健康检查，或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期的；

（2）在本单位患职业病或者因公负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的；

（3）患病或者非因公负伤在规定的医疗期之内的；

（4）女职工在孕期、产期、哺乳期的；

（5）在本单位连续工作满15年，且距离法定退休年龄不满5年的；

法律、行政法规规定的其他情形。

随着大家的法律意识不断增强和劳动法对劳动者保护力度的加大，劳动纠纷案件呈井喷式上涨。一时间，劳动争议仲裁委员会门庭若市，但是真的一旦发生劳动争议就必要或必需通过劳动仲裁委员会仲裁来解决吗？我看不是。实际上，去劳动仲裁委员会申请劳动仲裁是耗力耗神又伤和气的事情。想象，当初的上下级或者同事今日对簿公堂，怎么想都应该是最后不得已而为之的事情。在这里，北京劳动法律师沈斌倜建议：劳动争议发生以后，劳动者应该有一个心平气和的态度去争取积极解决：反正事情已经发生了，就依据我国劳动法，能争取多少就争取多少吧。当然也不能狮子大开口，因为大家都是依法办事，双方的权利义务明明白白，劳动者依据我国的劳动合同法，争取自己的正当权利，相信单位一定也能够理解，如果确实不能协商或者协商不一致的，仍然还有另外一个途径，向本企业劳动争议仲裁委员会申请调解，调解不成的，再向劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，对劳动仲裁结果不服的，可以向人民法院提起诉讼。在这里，沈律师列出解决劳动争议的四种途径：

       （1）与用人单位协商解决。如果能够成功，这将是最佳的解决劳动争议的途径，当事人双方都可以很方便快捷的解决掉自己的问题。解决了时间和诉讼成本，还能给当事人双方留下比较大的交往余地，不会闹得太僵。劳动者静悄悄的来，静悄悄的离去。免去了双方对簿公堂撕破脸皮的尴尬，也比较符合中国人熟人社会的特征，但是这需要劳动者和用人单位都要学习劳动法，了解劳动法的相关法律规定，不然，总是雾里看花，弄不明白，公说公有理，坡说婆有理，难以达成一致。看来学习新的劳动合同法是当务之急啊。

       （2）向单位的劳动调解委员会申请调解。很多大企业工会比较健全，劳动仲裁调解委员会也比较值得信任，劳动者就完全可以依靠工会的力量，向企业的劳动调解委员会申请调解，调解成功皆大欢喜。但是值得一提的是，很多中小企业工会还不是很健全，要么没有设立企业内部的劳动调解委员会，或者工会形同虚设。在这种情况下，劳动者很难对企业内的劳动调解委员会建立信任，另外，由于通过劳动争议调解委员会达成的调解书没有法律效力，在执行的过程中如果双方出现争议，仍需向劳动仲裁委员会申请劳动仲裁。如果没有办法了，还是向劳动仲裁委员会申请劳动仲裁吧。

      （3）向劳动仲裁委员会申请仲裁。不得已为之，只能对簿公堂了，这是谁都不愿意看到的。双方都吃力不讨好，白白给律师赚取了不少业务。因为，毕竟专业的人处理专业的事情比较好，稍微复杂一点的劳动关系，没有律师的参与，自己考虑不全面，应该争取的没有争取到，悔之晚矣。作为专业的劳动法律师我就看到过很多仲裁判决书觉得可惜，劳动者是赢了仲裁，但是还有很大一快的权利在劳动仲裁中根本没有提到。而在我国的民事诉讼仲裁中，法院和仲裁庭遵循的是“民不告官不纠”原则，你没有要求，就不会主动判给你。 

      在劳动仲裁中，一般仲裁委员会都会对双方当事人进行调解，调解结果经双方签字后和仲裁庭裁判结果都具有法律约束力，15天以后如果没有向法院提起诉讼，那么自动生效。预期不履行仲裁裁决的，可以提请法院强制执行。

       （4）向法院提起诉讼。如果当事人对劳动仲裁结果不满意的。在仲裁结果作出15天之内可以向法院提起诉讼。注意：法院不受理没有经过劳动仲裁庭处理过的劳动争议案件。劳动案件如果没有经过劳动仲裁，当事人不可以直接拿到法院诉讼。

刘小姐是一家机械公司的员工，由于拒绝单位加班，被扣发11月份的奖金工资，并被书面警告。刘小姐问：拒绝加班，单位是否有权扣发她的奖金工资。北京劳动律师沈斌倜解答：我国劳动法第四十一条规定：“用人单位由于生产经营需要，经与工会和劳动者协商后可以延长工作时间，一般每日不超过一小时；因特殊原因需要延长劳动时间的，在保障劳动者身体健康的条件下延长工作时间每日不超过三个小时，但是每月不超过36小时。”该规定表明，单位没有权力单方面要求职工加班，只有和工会和劳动者协商一致的情况下，才可以延长劳动者工作时间。如果没有协商强迫劳动者加班是违反我国劳动法规定的。即便单位存在要求自愿加班的内部规章制度也因为与劳动法冲突而无效。所以，单位不得以劳动者拒绝加班扣发劳动者工资或者解除与劳动者的劳动关系。刘小姐可以依法向劳动监察大队举报或者向劳动仲裁委员会申请劳动仲裁，以维护自己的合法权益。同时，提醒广大用人单位，制定单位的规章制度一定要遵守法律规定，建议请有经验的律师帮助把关，以减少不必要的法律风险。

劳动律师沈斌倜说法：

   我国劳动合同法规定：除两种情形外，用人单位不得与劳动者约定由劳动者承担违约金。如果违法约定违约金，法院可以判决预定的违约金无效。劳动合同法明确规定了可以约定违约金的两种情形：一是在公司支付培训费用并约定了服务期限后，员工在约定的服务期内主动离职，应当赔偿违约金。这里的培训，不是普通的、必要的培训，而是专项技术培训。因培训产生的违约金数额，不得超过公司实际支出的培训费用。此外，公司要求员工支付的违约金，亦不得超过服务期尚未履行部分所应分摊的培训费用；二是，在违反竞业限制责任时，员工也应该承担违约金责任。公司因竞业限制原因，约定员工需承担违约金，也应付出相应代价：在约定违约金的同时，必须同时约定在竞业限制期限内按月给予员工经济补偿。所以，单位违反劳动合同法私自和劳动者签订的违约金条款是无效的。请看如下真实案例:

    违约金条款无效员工离职单位被判支付工资

刘小姐原是北京某贸易公司的员工，2008年11月主动离职。用人单位扣发刘小姐11月的工资，理由是李小姐没有提前依照劳动法提前30天通知单位，依照双方签订的劳动合同，未提前30天通知用人单位而离职的，应该赔偿用人单位损失5000-50000元。

近日，北京一法院依法认定：该条款无效，判决公司依法支付刘小姐11月份的工资。

刘小姐原系北京某贸易公司的员工，双方签订了劳动合同，2008年11月刘小姐主动离职，但是贸易公司一直没有支付刘小姐11月份的工资。刘小姐请求法院判决贸易公司支付11月份的工资。

贸易公司辨称：2008年11月26日，刘小姐在没有和单位办理任何交接手续的前提下，也并没有按照劳动法律的规定提前30天以书面形式向公司履行告知义务，就私自离职。按照双方签订的劳动合同，未提前30天通知用人单位而离职的，应该赔偿用人单位损失5000-50000元，具体违约金额由用人单位根据实际损失情况，自行定制。因此刘小姐应该依据这一条向公司赔偿损失5000元。请求法院判决刘小姐承担5000元的违约金。

法院经审理认为，贸易公司和刘小姐签订的违约条款违反法律禁止性规定当属无效。贸易公司应该支付刘小姐11月份的工资。据此，法院判决贸易公司支付刘小姐11月份工资1200元，没有支持贸易公司的诉讼请求。

   一审判决后，双方都没有上诉。

2009年1月1日发布并开始实施的《劳动人事争议仲裁办案规则》第二十六条规定：仲裁委员会应当建立案卷查阅制度。对不需要保密的内容，应当允许当事人及其代理人查阅、复印。这个新规定突破了原来只有律师和部分由特权的人才可以到到劳动委员会

查阅复印仲裁材料，实在是可喜可贺的事情。作为劳动律师，我谈谈这个规定出台的背景和意义：　

　　当事人对仲裁结果不满意，可在劳动仲裁结束15日之内到法院起诉。法院在审理劳动争议案件过程中，往往需要调查当事人在仲裁阶段的陈述和举证情况，此外，如果当事人在法院诉讼中作出与仲裁阶段不一致的陈述，对方当事人也需要仲裁时的笔录等仲裁材料作为反驳证据。但是由于仲裁机关与法院之间没有隶属关系，也没有案卷转送机制，原来的仲裁办案规则也不允许当事人查阅复印仲裁材料，给法院的审判工作带来很大的麻烦。在过去的实践中很多仲裁机构以劳动部1993年10月18日发布的《劳动争议仲裁委员会办案规则》第55条至第57条的规定：不准许当事人及其代理人查阅、复印案卷材料。只有法院和案件代理律师才有权查阅劳动争议仲裁卷，案件当事人和与当事人有利害关系的单位及个人都无权查阅，更无权复印。

　　北京市朝阳法院在审理劳动争议案件中发现了这一问题，并于去年10月向人力资源和社会保障部发送了司法建议，希望修改相关规定。人力资源和社会保障部接受了司法建议。2009年1月1日，新的《劳动人事争议仲裁办案规则》发布，该规则自颁布之日起施行。新规则第二十六条规定：仲裁委员会应当建立案卷查阅制度。对不需要保密的内容，应当允许当事人及其代理人查阅、复印。

   本规定将提高审理劳动案件的效率，给当事人劳动诉讼提供便利。

第二节　股东大会

　　第九十九条　股份有限公司股东大会由全体股东组成。股东大会是公司的权力机构，依照本法行使职权。
　　第一百条　本法第三十八条第一款关于有限责任公司股东会职权的规定，适用于股份有限公司股东大会。
　　第一百零一条　股东大会应当每年召开一次年会。有下列情形之一的，应当在两个月内召开临时股东大会：
　　（一）董事人数不足本法规定人数或者公司章程所定人数的三分之二时；
　　（二）公司未弥补的亏损达实收股本总额三分之一时；
　　（三）单独或者合计持有公司百分之十以上股份的股东请求时；
　　（四）董事会认为必要时；
　　（五）监事会提议召开时；
　　（六）公司章程规定的其他情形。
　　第一百零二条　股东大会会议由董事会召集，董事长主持；董事长不能履行职务或者不履行职务的，由副董事长主持；副董事长不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上董事共同推举一名董事主持。
　　董事会不能履行或者不履行召集股东大会会议职责的，监事会应当及时召集和主持；监事会不召集和主持的，连续九十日以上单独或者合计持有公司百分之十以上股份的股东可以自行召集和主持。
　　第一百零三条　召开股东大会会议，应当将会议召开的时间、地点和审议的事项于会议召开二十日前通知各股东；临时股东大会应当于会议召开十五日前通知各股东；发行无记名股票的，应当于会议召开三十日前公告会议召开的时间、地点和审议事项。
　　单独或者合计持有公司百分之三以上股份的股东，可以在股东大会召开十日前提出临时提案并书面提交董事会；董事会应当在收到提案后二日内通知其他股东，并将该临时提案提交股东大会审议。临时提案的内容应当属于股东大会职权范围，并有明确议题和具体决议事项。
　　股东大会不得对前两款通知中未列明的事项作出决议。
　　无记名股票持有人出席股东大会会议的，应当于会议召开五日前至股东大会闭会时将股票交存于公司。
　　第一百零四条　股东出席股东大会会议，所持每一股份有一表决权。但是，公司持有的本公司股份没有表决权。
　　股东大会作出决议，必须经出席会议的股东所持表决权过半数通过。但是，股东大会作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经出席会议的股东所持表决权的三分之二以上通过。
　　第一百零五条　本法和公司章程规定公司转让、受让重大资产或者对外提供担保等事项必须经股东大会作出决议的，董事会应当及时召集股东大会会议，由股东大会就上述事项进行表决。
　　第一百零六条　股东大会选举董事、监事，可以依照公司章程的规定或者股东大会的决议，实行累积投票制。
　　本法所称累积投票制，是指股东大会选举董事或者监事时，每一股份拥有与应选董事或者监事人数相同的表决权，股东拥有的表决权可以集中使用。
　　第一百零七条　股东可以委托代理人出席股东大会会议，代理人应当向公司提交股东授权委托书，并在授权范围内行使表决权。
　　第一百零八条　股东大会应当对所议事项的决定作成会议记录，主持人、出席会议的董事应当在会议记录上签名。会议记录应当与出席股东的签名册及代理出席的委托书一并保存。

第三节　董事会、经理

　　第一百零九条　股份有限公司设董事会，其成员为五人至十九人。
　　董事会成员中可以有公司职工代表。董事会中的职工代表由公司职工通过职工代表大会、职工大会或者其他形式民主选举产生。
　　本法第四十六条关于有限责任公司董事任期的规定，适用于股份有限公司董事。
　　本法第四十七条关于有限责任公司董事会职权的规定，适用于股份有限公司董事会。
　　第一百一十条　董事会设董事长一人，可以设副董事长。董事长和副董事长由董事会以全体董事的过半数选举产生。
　　董事长召集和主持董事会会议，检查董事会决议的实施情况。副董事长协助董事长工作，董事长不能履行职务或者不履行职务的，由副董事长履行职务；副董事长不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上董事共同推举一名董事履行职务。
　　第一百一十一条　董事会每年度至少召开两次会议，每次会议应当于会议召开十日前通知全体董事和监事。
　　代表十分之一以上表决权的股东、三分之一以上董事或者监事会，可以提议召开董事会临时会议。董事长应当自接到提议后十日内，召集和主持董事会会议。
　　董事会召开临时会议，可以另定召集董事会的通知方式和通知时限。
　　第一百一十二条　董事会会议应有过半数的董事出席方可举行。董事会作出决议，必须经全体董事的过半数通过。
　　董事会决议的表决，实行一人一票。
　　第一百一十三条　董事会会议，应由董事本人出席；董事因故不能出席，可以书面委托其他董事代为出席，委托书中应载明授权范围。
　　董事会应当对会议所议事项的决定作成会议记录，出席会议的董事应当在会议记录上签名。
　　董事应当对董事会的决议承担责任。董事会的决议违反法律、行政法规或者公司章程、股东大会决议，致使公司遭受严重损失的，参与决议的董事对公司负赔偿责任。但经证明在表决时曾表明异议并记载于会议记录的，该董事可以免除责任。
　　第一百一十四条　股份有限公司设经理，由董事会决定聘任或者解聘。
　　本法第五十条关于有限责任公司经理职权的规定，适用于股份有限公司经理。
　　第一百一十五条　公司董事会可以决定由董事会成员兼任经理。
　　第一百一十六条　公司不得直接或者通过子公司向董事、监事、高级管理人员提供借款。
　　第一百一十七条　公司应当定期向股东披露董事、监事、高级管理人员从公司获得报酬的情况。

第四节　监事会

　　第一百一十八条　股份有限公司设监事会，其成员不得少于三人。
　　监事会应当包括股东代表和适当比例的公司职工代表，其中职工代表的比例不得低于三分之一，具体比例由公司章程规定。监事会中的职工代表由公司职工通过职工代表大会、职工大会或者其他形式民主选举产生。
　　监事会设主席一人，可以设副主席。监事会主席和副主席由全体监事过半数选举产生。监事会主席召集和主持监事会会议；监事会主席不能履行职务或者不履行职务的，由监事会副主席召集和主持监事会会议；监事会副主席不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上监事共同推举一名监事召集和主持监事会会议。
　　董事、高级管理人员不得兼任监事。
　　本法第五十三条关于有限责任公司监事任期的规定，适用于股份有限公司监事。
　　第一百一十九条　本法第五十四条、第五十五条关于有限责任公司监事会职权的规定，适用于股份有限公司监事会。
　　监事会行使职权所必需的费用，由公司承担。
　　第一百二十条　监事会每六个月至少召开一次会议。监事可以提议召开临时监事会会议。
　　监事会的议事方式和表决程序，除本法有规定的外，由公司章程规定。
　　监事会决议应当经半数以上监事通过。
　　监事会应当对所议事项的决定作成会议记录，出席会议的监事应当在会议记录上签名。

第五节　上市公司组织机构的特别规定

　　第一百二十一条　本法所称上市公司，是指其股票在证券交易所上市交易的股份有限公司。
　　第一百二十二条　上市公司在一年内购买、出售重大资产或者担保金额超过公司资产总额百分之三十的，应当由股东大会作出决议，并经出席会议的股东所持表决权的三分之二以上通过。
　　第一百二十三条　上市公司设立独立董事，具体办法由国务院规定。
　　第一百二十四条　上市公司设董事会秘书，负责公司股东大会和董事会会议的筹备、文件保管以及公司股东资料的管理，办理信息披露事务等事宜。
　　第一百二十五条　上市公司董事与董事会会议决议事项所涉及的企业有关联关系的，不得对该项决议行使表决权，也不得代理其他董事行使表决权。该董事会会议由过半数的无关联关系董事出席即可举行，董事会会议所作决议须经无关联关系董事过半数通过。出席董事会的无关联关系董事人数不足三人的，应将该事项提交上市公司股东大会审议。

第五章　股份有限公司的股份发行和转让

第一节　股份发行

　　第一百二十六条　股份有限公司的资本划分为股份，每一股的金额相等。
　　公司的股份采取股票的形式。股票是公司签发的证明股东所持股份的凭证。
　　第一百二十七条　股份的发行，实行公平、公正的原则，同种类的每一股份应当具有同等权利。
　　同次发行的同种类股票，每股的发行条件和价格应当相同；任何单位或者个人所认购的股份，每股应当支付相同价额。
　　第一百二十八条　股票发行价格可以按票面金额，也可以超过票面金额，但不得低于票面金额。
　　第一百二十九条　股票采用纸面形式或者国务院证券监督管理机构规定的其他形式。
　　股票应当载明下列主要事项：
　　（一）公司名称；
　　（二）公司成立日期；
　　（三）股票种类、票面金额及代表的股份数；
　　（四）股票的编号。
　　股票由法定代表人签名，公司盖章。
　　发起人的股票，应当标明发起人股票字样。
　　第一百三十条　公司发行的股票，可以为记名股票，也可以为无记名股票。
　　公司向发起人、法人发行的股票，应当为记名股票，并应当记载该发起人、法人的名称或者姓名，不得另立户名或者以代表人姓名记名。
　　第一百三十一条　公司发行记名股票的，应当置备股东名册，记载下列事项：
　　（一）股东的姓名或者名称及住所；
　　（二）各股东所持股份数；
　　（三）各股东所持股票的编号；
　　（四）各股东取得股份的日期。
　　发行无记名股票的，公司应当记载其股票数量、编号及发行日期。
　　第一百三十二条　国务院可以对公司发行本法规定以外的其他种类的股份，另行作出规定。
　　第一百三十三条　股份有限公司成立后，即向股东正式交付股票。公司成立前不得向股东交付股票。
　　第一百三十四条　公司发行新股，股东大会应当对下列事项作出决议：
　　（一）新股种类及数额；
　　（二）新股发行价格；
　　（三）新股发行的起止日期；
　　（四）向原有股东发行新股的种类及数额。
　　第一百三十五条　公司经国务院证券监督管理机构核准公开发行新股时，必须公告新股招股说明书和财务会计报告，并制作认股书。
　　本法第八十八条、第八十九条的规定适用于公司公开发行新股。
　　第一百三十六条　公司发行新股，可以根据公司经营情况和财务状况，确定其作价方案。
　　第一百三十七条　公司发行新股募足股款后，必须向公司登记机关办理变更登记，并公告。

第二节　股份转让

　　第一百三十八条　股东持有的股份可以依法转让。
　　第一百三十九条　股东转让其股份，应当在依法设立的证券交易场所进行或者按照国务院规定的其他方式进行。
　　第一百四十条　记名股票，由股东以背书方式或者法律、行政法规规定的其他方式转让；转让后由公司将受让人的姓名或者名称及住所记载于股东名册。
　　股东大会召开前二十日内或者公司决定分配股利的基准日前五日内，不得进行前款规定的股东名册的变更登记。但是，法律对上市公司股东名册变更登记另有规定的，从其规定。
　　第一百四十一条　无记名股票的转让，由股东将该股票交付给受让人后即发生转让的效力。
　　第一百四十二条　发起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年内不得转让。公司公开发行股份前已发行的股份，自公司股票在证券交易所上市交易之日起一年内不得转让。
　　公司董事、监事、高级管理人员应当向公司申报所持有的本公司的股份及其变动情况，在任职期间每年转让的股份不得超过其所持有本公司股份总数的百分之二十五；所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年内不得转让。上述人员离职后半年内，不得转让其所持有的本公司股份。公司章程可以对公司董事、监事、高级管理人员转让其所持有的本公司股份作出其他限制性规定。
　　第一百四十三条　公司不得收购本公司股份。但是，有下列情形之一的除外：
　　（一）减少公司注册资本；
　　（二）与持有本公司股份的其他公司合并；
　　（三）将股份奖励给本公司职工；
　　（四）股东因对股东大会作出的公司合并、分立决议持异议，要求公司收购其股份的。
　　公司因前款第（一）项至第（三）项的原因收购本公司股份的，应当经股东大会决议。公司依照前款规定收购本公司股份后，属于第（一）项情形的，应当自收购之日起十日内注销；属于第（二）项、第（四）项情形的，应当在六个月内转让或者注销。
　　公司依照第一款第（三）项规定收购的本公司股份，不得超过本公司已发行股份总额的百分之五；用于收购的资金应当从公司的税后利润中支出；所收购的股份应当在一年内转让给职工。
　　公司不得接受本公司的股票作为质押权的标的。
　　第一百四十四条　记名股票被盗、遗失或者灭失，股东可以依照《中华人民共和国民事诉讼法》规定的公示催告程序，请求人民法院宣告该股票失效。人民法院宣告该股票失效后，股东可以向公司申请补发股票。
　　第一百四十五条　上市公司的股票，依照有关法律、行政法规及证券交易所交易规则上市交易。
　　第一百四十六条　上市公司必须依照法律、行政法规的规定，公开其财务状况、经营情况及重大诉讼，在每会计年度内半年公布一次财务会计报告。

第六章　公司董事、监事、高级管理人员的资格和义务

　　第一百四十七条　有下列情形之一的，不得担任公司的董事、监事、高级管理人员：
　　（一）无民事行为能力或者限制民事行为能力；
　　（二）因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序，被判处刑罚，执行期满未逾五年，或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未逾五年；
　　（三）担任破产清算的公司、企业的董事或者厂长、经理，对该公司、企业的破产负有个人责任的，自该公司、企业破产清算完结之日起未逾三年；
　　（四）担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司、企业的法定代表人，并负有个人责任的，自该公司、企业被吊销营业执照之日起未逾三年；
　　（五）个人所负数额较大的债务到期未清偿。
　　公司违反前款规定选举、委派董事、监事或者聘任高级管理人员的，该选举、委派或者聘任无效。
　　董事、监事、高级管理人员在任职期间出现本条第一款所列情形的，公司应当解除其职务。
　　第一百四十八条　董事、监事、高级管理人员应当遵守法律、行政法规和公司章程，对公司负有忠实义务和勤勉义务。
　　董事、监事、高级管理人员不得利用职权收受贿赂或者其他非法收入，不得侵占公司的财产。
　　第一百四十九条　董事、高级管理人员不得有下列行为：
　　（一）挪用公司资金；
　　（二）将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储；
　　（三）违反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或者董事会同意，将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保；
　　（四）违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会同意，与本公司订立合同或者进行交易；
　　（五）未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务；
　　（六）接受他人与公司交易的佣金归为己有；
　　（七）擅自披露公司秘密；
　　（八）违反对公司忠实义务的其他行为。
　　董事、高级管理人员违反前款规定所得的收入应当归公司所有。
　　第一百五十条　董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。
　　第一百五十一条　股东会或者股东大会要求董事、监事、高级管理人员列席会议的，董事、监事、高级管理人员应当列席并接受股东的质询。
　　董事、高级管理人员应当如实向监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事提供有关情况和资料，不得妨碍监事会或者监事行使职权。
　　第一百五十二条　董事、高级管理人员有本法第一百五十条规定的情形的，有限责任公司的股东、股份有限公司连续一百八十日以上单独或者合计持有公司百分之一以上股份的股东，可以书面请求监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事向人民法院提起诉讼；监事有本法第一百五十条规定的情形的，前述股东可以书面请求董事会或者不设董事会的有限责任公司的执行董事向人民法院提起诉讼。
　　监事会、不设监事会的有限责任公司的监事，或者董事会、执行董事收到前款规定的股东书面请求后拒绝提起诉讼，或者自收到请求之日起三十日内未提起诉讼，或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的，前款规定的股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。
　　他人侵犯公司合法权益，给公司造成损失的，本条第一款规定的股东可以依照前两款的规定向人民法院提起诉讼。
　　第一百五十三条　董事、高级管理人员违反法律、行政法规或者公司章程的规定，损害股东利益的，股东可以向人民法院提起诉讼。

第七章　公司债券

　　第一百五十四条　本法所称公司债券，是指公司依照法定程序发行、约定在一定期限还本付息的有价证券。
　　公司发行公司债券应当符合《中华人民共和国证券法》规定的发行条件。
　　第一百五十五条　发行公司债券的申请经国务院授权的部门核准后，应当公告公司债券募集办法。
　　公司债券募集办法中应当载明下列主要事项：
　　（一）公司名称；
　　（二）债券募集资金的用途；
　　（三）债券总额和债券的票面金额；
　　（四）债券利率的确定方式；
　　（五）还本付息的期限和方式；
　　（六）债券担保情况；
　　（七）债券的发行价格、发行的起止日期；
　　（八）公司净资产额；
　　（九）已发行的尚未到期的公司债券总额；
　　（十）公司债券的承销机构。
　　第一百五十六条　公司以实物券方式发行公司债券的，必须在债券上载明公司名称、债券票面金额、利率、偿还期限等事项，并由法定代表人签名，公司盖章。
　　第一百五十七条　公司债券，可以为记名债券，也可以为无记名债券。
　　第一百五十八条　公司发行公司债券应当置备公司债券存根簿。
　　发行记名公司债券的，应当在公司债券存根簿上载明下列事项：
　　（一）债券持有人的姓名或者名称及住所；
　　（二）债券持有人取得债券的日期及债券的编号；
　　（三）债券总额，债券的票面金额、利率、还本付息的期限和方式；
　　（四）债券的发行日期。
　　发行无记名公司债券的，应当在公司债券存根簿上载明债券总额、利率、偿还期限和方式、发行日期及债券的编号。
　　第一百五十九条　记名公司债券的登记结算机构应当建立债券登记、存管、付息、兑付等相关制度。
　　第一百六十条　公司债券可以转让，转让价格由转让人与受让人约定。
　　公司债券在证券交易所上市交易的，按照证券交易所的交易规则转让。
　　第一百六十一条　记名公司债券，由债券持有人以背书方式或者法律、行政法规规定的其他方式转让；转让后由公司将受让人的姓名或者名称及住所记载于公司债券存根簿。
　　无记名公司债券的转让，由债券持有人将该债券交付给受让人后即发生转让的效力。
　　第一百六十二条　上市公司经股东大会决议可以发行可转换为股票的公司债券，并在公司债券募集办法中规定具体的转换办法。上市公司发行可转换为股票的公司债券，应当报国务院证券监督管理机构核准。
　　发行可转换为股票的公司债券，应当在债券上标明可转换公司债券字样，并在公司债券存根簿上载明可转换公司债券的数额。
　　第一百六十三条　发行可转换为股票的公司债券的，公司应当按照其转换办法向债券持有人换发股票，但债券持有人对转换股票或者不转换股票有选择权。

第八章　公司财务、会计

　　第一百六十四条　公司应当依照法律、行政法规和国务院财政部门的规定建立本公司的财务、会计制度。
　　第一百六十五条　公司应当在每一会计年度终了时编制财务会计报告，并依法经会计师事务所审计。
　　财务会计报告应当依照法律、行政法规和国务院财政部门的规定制作。
　　第一百六十六条　有限责任公司应当依照公司章程规定的期限将财务会计报告送交各股东。
　　股份有限公司的财务会计报告应当在召开股东大会年会的二十日前置备于本公司，供股东查阅；公开发行股票的股份有限公司必须公告其财务会计报告。
　　第一百六十七条　公司分配当年税后利润时，应当提取利润的百分之十列入公司法定公积金。公司法定公积金累计额为公司注册资本的百分之五十以上的，可以不再提取。
　　公司的法定公积金不足以弥补以前年度亏损的，在依照前款规定提取法定公积金之前，应当先用当年利润弥补亏损。
　　公司从税后利润中提取法定公积金后，经股东会或者股东大会决议，还可以从税后利润中提取任意公积金。
　　公司弥补亏损和提取公积金后所余税后利润，有限责任公司依照本法第三十五条的规定分配；股份有限公司按照股东持有的股份比例分配，但股份有限公司章程规定不按持股比例分配的除外。
　　股东会、股东大会或者董事会违反前款规定，在公司弥补亏损和提取法定公积金之前向股东分配利润的，股东必须将违反规定分配的利润退还公司。
　　公司持有的本公司股份不得分配利润。
　　第一百六十八条　股份有限公司以超过股票票面金额的发行价格发行股份所得的溢价款以及国务院财政部门规定列入资本公积金的其他收入，应当列为公司资本公积金。
　　第一百六十九条　公司的公积金用于弥补公司的亏损、扩大公司生产经营或者转为增加公司资本。但是，资本公积金不得用于弥补公司的亏损。
　　法定公积金转为资本时，所留存的该项公积金不得少于转增前公司注册资本的百分之二十五。
　　第一百七十条　公司聘用、解聘承办公司审计业务的会计师事务所，依照公司章程的规定，由股东会、股东大会或者董事会决定。
　　公司股东会、股东大会或者董事会就解聘会计师事务所进行表决时，应当允许会计师事务所陈述意见。
　　第一百七十一条　公司应当向聘用的会计师事务所提供真实、完整的会计凭证、会计账簿、财务会计报告及其他会计资料，不得拒绝、隐匿、谎报。
　　第一百七十二条　公司除法定的会计账簿外，不得另立会计账簿。
　　对公司资产，不得以任何个人名义开立账户存储。

第九章　公司合并、分立、增资、减资

　　第一百七十三条　公司合并可以采取吸收合并或者新设合并。
　　一个公司吸收其他公司为吸收合并，被吸收的公司解散。两个以上公司合并设立一个新的公司为新设合并，合并各方解散。
　　第一百七十四条　公司合并，应当由合并各方签订合并协议，并编制资产负债表及财产清单。公司应当自作出合并决议之日起十日内通知债权人，并于三十日内在报纸上公告。债权人自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，可以要求公司清偿债务或者提供相应的担保。
　　第一百七十五条　公司合并时，合并各方的债权、债务，应当由合并后存续的公司或者新设的公司承继。
　　第一百七十六条　公司分立，其财产作相应的分割。
　　公司分立，应当编制资产负债表及财产清单。公司应当自作出分立决议之日起十日内通知债权人，并于三十日内在报纸上公告。
　　第一百七十七条　公司分立前的债务由分立后的公司承担连带责任。但是，公司在分立前与债权人就债务清偿达成的书面协议另有约定的除外。
　　第一百七十八条　公司需要减少注册资本时，必须编制资产负债表及财产清单。
　　公司应当自作出减少注册资本决议之日起十日内通知债权人，并于三十日内在报纸上公告。债权人自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，有权要求公司清偿债务或者提供相应的担保。
　　公司减资后的注册资本不得低于法定的最低限额。
　　第一百七十九条　有限责任公司增加注册资本时，股东认缴新增资本的出资，依照本法设立有限责任公司缴纳出资的有关规定执行。
　　股份有限公司为增加注册资本发行新股时，股东认购新股，依照本法设立股份有限公司缴纳股款的有关规定执行。
　　第一百八十条　公司合并或者分立，登记事项发生变更的，应当依法向公司登记机关办理变更登记；公司解散的，应当依法办理公司注销登记；设立新公司的，应当依法办理公司设立登记。
　　公司增加或者减少注册资本，应当依法向公司登记机关办理变更登记。

第十章　公司解散和清算

　　第一百八十一条　公司因下列原因解散：
　　（一）公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现；
　　（二）股东会或者股东大会决议解散；
　　（三）因公司合并或者分立需要解散；
　　（四）依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销；
　　（五）人民法院依照本法第一百八十三条的规定予以解散。
　　第一百八十二条　公司有本法第一百八十一条第（一）项情形的，可以通过修改公司章程而存续。
　　依照前款规定修改公司章程，有限责任公司须经持有三分之二以上表决权的股东通过，股份有限公司须经出席股东大会会议的股东所持表决权的三分之二以上通过。
　　第一百八十三条　公司经营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失，通过其他途径不能解决的，持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东，可以请求人民法院解散公司。
　　第一百八十四条　公司因本法第一百八十一条第（一）项、第（二）项、第（四）项、第（五）项规定而解散的，应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始清算。有限责任公司的清算组由股东组成，股份有限公司的清算组由董事或者股东大会确定的人员组成。逾期不成立清算组进行清算的，债权人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。人民法院应当受理该申请，并及时组织清算组进行清算。
　　第一百八十五条　清算组在清算期间行使下列职权：
　　（一）清理公司财产，分别编制资产负债表和财产清单；
　　（二）通知、公告债权人；
　　（三）处理与清算有关的公司未了结的业务；
　　（四）清缴所欠税款以及清算过程中产生的税款；
　　（五）清理债权、债务；
　　（六）处理公司清偿债务后的剩余财产；
　　（七）代表公司参与民事诉讼活动。
　　第一百八十六条　清算组应当自成立之日起十日内通知债权人，并于六十日内在报纸上公告。债权人应当自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，向清算组申报其债权。
　　债权人申报债权，应当说明债权的有关事项，并提供证明材料。清算组应当对债权进行登记。
　　在申报债权期间，清算组不得对债权人进行清偿。
　　第一百八十七条　清算组在清理公司财产、编制资产负债表和财产清单后，应当制定清算方案，并报股东会、股东大会或者人民法院确认。
　　公司财产在分别支付清算费用、职工的工资、社会保险费用和法定补偿金，缴纳所欠税款，清偿公司债务后的剩余财产，有限责任公司按照股东的出资比例分配，股份有限公司按照股东持有的股份比例分配。
　　清算期间，公司存续，但不得开展与清算无关的经营活动。公司财产在未依照前款规定清偿前，不得分配给股东。
　　第一百八十八条　清算组在清理公司财产、编制资产负债表和财产清单后，发现公司财产不足清偿债务的，应当依法向人民法院申请宣告破产。
　　公司经人民法院裁定宣告破产后，清算组应当将清算事务移交给人民法院。
　　第一百八十九条　公司清算结束后，清算组应当制作清算报告，报股东会、股东大会或者人民法院确认，并报送公司登记机关，申请注销公司登记，公告公司终止。
　　第一百九十条　清算组成员应当忠于职守，依法履行清算义务。
　　清算组成员不得利用职权收受贿赂或者其他非法收入，不得侵占公司财产。
　　清算组成员因故意或者重大过失给公司或者债权人造成损失的，应当承担赔偿责任。
　　第一百九十一条　公司被依法宣告破产的，依照有关企业破产的法律实施破产清算。

第十一章　外国公司的分支机构

　　第一百九十二条　本法所称外国公司是指依照外国法律在中国境外设立的公司。
　　第一百九十三条　外国公司在中国境内设立分支机构，必须向中国主管机关提出申请，并提交其公司章程、所属国的公司登记证书等有关文件，经批准后，向公司登记机关依法办理登记，领取营业执照。
　　外国公司分支机构的审批办法由国务院另行规定。
　　第一百九十四条　外国公司在中国境内设立分支机构，必须在中国境内指定负责该分支机构的代表人或者代理人，并向该分支机构拨付与其所从事的经营活动相适应的资金。
　　对外国公司分支机构的经营资金需要规定最低限额的，由国务院另行规定。
　　第一百九十五条　外国公司的分支机构应当在其名称中标明该外国公司的国籍及责任形式。
　　外国公司的分支机构应当在本机构中置备该外国公司章程。
　　第一百九十六条　外国公司在中国境内设立的分支机构不具有中国法人资格。
　　外国公司对其分支机构在中国境内进行经营活动承担民事责任。
　　第一百九十七条　经批准设立的外国公司分支机构，在中国境内从事业务活动，必须遵守中国的法律，不得损害中国的社会公共利益，其合法权益受中国法律保护。
　　第一百九十八条　外国公司撤销其在中国境内的分支机构时，必须依法清偿债务，依照本法有关公司清算程序的规定进行清算。未清偿债务之前，不得将其分支机构的财产移至中国境外。

第十二章　法律责任

　　第一百九十九条　违反本法规定，虚报注册资本、提交虚假材料或者采取其他欺诈手段隐瞒重要事实取得公司登记的，由公司登记机关责令改正，对虚报注册资本的公司，处以虚报注册资本金额百分之五以上百分之十五以下的罚款；对提交虚假材料或者采取其他欺诈手段隐瞒重要事实的公司，处以五万元以上五十万元以下的罚款；情节严重的，撤销公司登记或者吊销营业执照。
　　第二百条　公司的发起人、股东虚假出资，未交付或者未按期交付作为出资的货币或者非货币财产的，由公司登记机关责令改正，处以虚假出资金额百分之五以上百分之十五以下的罚款。
　　第二百零一条　公司的发起人、股东在公司成立后，抽逃其出资的，由公司登记机关责令改正，处以所抽逃出资金额百分之五以上百分之十五以下的罚款。
　　第二百零二条　公司违反本法规定，在法定的会计账簿以外另立会计账簿的，由县级以上人民政府财政部门责令改正，处以五万元以上五十万元以下的罚款。
　　第二百零三条　公司在依法向有关主管部门提供的财务会计报告等材料上作虚假记载或者隐瞒重要事实的，由有关主管部门对直接负责的主管人员和其他直接责任人员处以三万元以上三十万元以下的罚款。
　　第二百零四条　公司不依照本法规定提取法定公积金的，由县级以上人民政府财政部门责令如数补足应当提取的金额，可以对公司处以二十万元以下的罚款。
　　第二百零五条　公司在合并、分立、减少注册资本或者进行清算时，不依照本法规定通知或者公告债权人的，由公司登记机关责令改正，对公司处以一万元以上十万元以下的罚款。
　　公司在进行清算时，隐匿财产，对资产负债表或者财产清单作虚假记载或者在未清偿债务前分配公司财产的，由公司登记机关责令改正，对公司处以隐匿财产或者未清偿债务前分配公司财产金额百分之五以上百分之十以下的罚款；对直接负责的主管人员和其他直接责任人员处以一万元以上十万元以下的罚款。
　　第二百零六条　公司在清算期间开展与清算无关的经营活动的，由公司登记机关予以警告，没收违法所得。
　　第二百零七条　清算组不依照本法规定向公司登记机关报送清算报告，或者报送清算报告隐瞒重要事实或者有重大遗漏的，由公司登记机关责令改正。
　　清算组成员利用职权徇私舞弊、谋取非法收入或者侵占公司财产的，由公司登记机关责令退还公司财产，没收违法所得，并可以处以违法所得一倍以上五倍以下的罚款。
　　第二百零八条　承担资产评估、验资或者验证的机构提供虚假材料的，由公司登记机关没收违法所得，处以违法所得一倍以上五倍以下的罚款，并可以由有关主管部门依法责令该机构停业、吊销直接责任人员的资格证书，吊销营业执照。
　　承担资产评估、验资或者验证的机构因过失提供有重大遗漏的报告的，由公司登记机关责令改正，情节较重的，处以所得收入一倍以上五倍以下的罚款，并可以由有关主管部门依法责令该机构停业、吊销直接责任人员的资格证书，吊销营业执照。
　　承担资产评估、验资或者验证的机构因其出具的评估结果、验资或者验证证明不实，给公司债权人造成损失的，除能够证明自己没有过错的外，在其评估或者证明不实的金额范围内承担赔偿责任。
　　第二百零九条　公司登记机关对不符合本法规定条件的登记申请予以登记，或者对符合本法规定条件的登记申请不予登记的，对直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依法给予行政处分。
　　第二百一十条　公司登记机关的上级部门强令公司登记机关对不符合本法规定条件的登记申请予以登记，或者对符合本法规定条件的登记申请不予登记的，或者对违法登记进行包庇的，对直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予行政处分。
　　第二百一十一条　未依法登记为有限责任公司或者股份有限公司，而冒用有限责任公司或者股份有限公司名义的，或者未依法登记为有限责任公司或者股份有限公司的分公司，而冒用有限责任公司或者股份有限公司的分公司名义的，由公司登记机关责令改正或者予以取缔，可以并处十万元以下的罚款。
　　第二百一十二条　公司成立后无正当理由超过六个月未开业的，或者开业后自行停业连续六个月以上的，可以由公司登记机关吊销营业执照。
　　公司登记事项发生变更时，未依照本法规定办理有关变更登记的，由公司登记机关责令限期登记；逾期不登记的，处以一万元以上十万元以下的罚款。
　　第二百一十三条　外国公司违反本法规定，擅自在中国境内设立分支机构的，由公司登记机关责令改正或者关闭，可以并处五万元以上二十万元以下的罚款。
　　第二百一十四条　利用公司名义从事危害国家安全、社会公共利益的严重违法行为的，吊销营业执照。
　　第二百一十五条　公司违反本法规定，应当承担民事赔偿责任和缴纳罚款、罚金的，其财产不足以支付时，先承担民事赔偿责任。
　　第二百一十六条　违反本法规定，构成犯罪的，依法追究刑事责任。

第十三章　附　　则

　　第二百一十七条　本法下列用语的含义：
　　（一）高级管理人员，是指公司的经理、副经理、财务负责人，上市公司董事会秘书和公司章程规定的其他人员。
　　（二）控股股东，是指其出资额占有限责任公司资本总额百分之五十以上或者其持有的股份占股份有限公司股本总额百分之五十以上的股东；出资额或者持有股份的比例虽然不足百分之五十，但依其出资额或者持有的股份所享有的表决权已足以对股东会、股东大会的决议产生重大影响的股东。
　　（三）实际控制人，是指虽不是公司的股东，但通过投资关系、协议或者其他安排，能够实际支配公司行为的人。
　　（四）关联关系，是指公司控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员与其直接或者间接控制的企业之间的关系，以及可能导致公司利益转移的其他关系。但是，国家控股的企业之间不仅因为同受国家控股而具有关联关系。
　　第二百一十八条　外商投资的有限责任公司和股份有限公司适用本法；有关外商投资的法律另有规定的，适用其规定。
　　第二百一十九条　本法自2006年1月1日起施行。

http://www.molss.gov.cn/gb/zxwj/2007-11/24/content_218829.htm

职工带薪年休假条例

    第一条 为了维护职工休息休假权利，调动职工工作积极性，根据劳动法和公务员法，制定本条例。
    第二条 机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。单位应当保证职工享受年休假。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。
    第三条 职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。
    国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。
    第四条 职工有下列情形之一的，不享受当年的年休假：
    （一）职工依法享受寒暑假，其休假天数多于年休假天数的；
    （二）职工请事假累计20天以上且单位按照规定不扣工资的；
    （三）累计工作满1年不满10年的职工，请病假累计2个月以上的；
    （四）累计工作满10年不满20年的职工，请病假累计3个月以上的；
    （五）累计工作满20年以上的职工，请病假累计4个月以上的。
    第五条 单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。
    年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。
    单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。
    第六条 县级以上地方人民政府人事部门、劳动保障部门应当依据职权对单位执行本条例的情况主动进行监督检查。
    工会组织依法维护职工的年休假权利。
    第七条 单位不安排职工休年休假又不依照本条例规定给予年休假工资报酬的，由县级以上地方人民政府人事部门或者劳动保障部门依据职权责令限期改正；对逾期不改正的，除责令该单位支付年休假工资报酬外，单位还应当按照年休假工资报酬的数额向职工加付赔偿金；对拒不支付年休假工资报酬、赔偿金的，属于公务员和参照公务员法管理的人员所在单位的，对直接负责的主管人员以及其他直接责任人员依法给予处分；属于其他单位的，由劳动保障部门、人事部门或者职工申请人民法院强制执行。
    第八条 职工与单位因年休假发生的争议，依照国家有关法律、行政法规的规定处理。
    第九条 国务院人事部门、国务院劳动保障部门依据职权，分别制定本条例的实施办法。
    第十条 本条例自2008年1月1日起施行。

《企业职工带薪年休假实施办法》原文http://blog.sina.com.cn/s/blog_51bd78fc0100c1i2.html

劳动和社会保障部、建设部关于切实
　解决建筑业企业拖欠农民工工资问题的通知
　（劳社部发[2003]27号）

各省、自治区、直辖市劳动和社会保障厅（局）、建设厅（建委，山东、江苏建管局）：
　　为进一步贯彻落实《国务院办公厅关于做好农民进城务工就业管理和服务工作的通知》（国办发[2003]1号）精神（以下简称《通知》），切实解决建筑业存在的拖欠和克扣农民工工资问题，保护农民工合法权益，维护社会稳定，现就有关问题通知如下：
 

　　一、充分认识维护农民工合法权益的重要意义
　　当前，建筑业已成为吸纳农村富余劳动力的主要行业之一，广大农民工进入建筑业，促进了农村劳动力就业结构调整，增加了农民收入。但是，由于建筑领域存在劳动力供大于求、拖欠工程款以及劳务用工行为不规范等问题，造成当前一些地区建筑业企业拖欠和克扣农民工工资的现象仍然存在，侵害了农民工的合法权益。解决好拖欠农民工工资问题是保护农民工合法权益、维护社会稳定的大事，各级劳动保障部门和建设行政主管部门，要从贯彻落实“三个代表”重要思想和维护改革发展稳定大局的高度，充分认识解决拖欠农民工工资问题、保护农民工合法权益的重要意义，将其作为当前的一项重要工作，采取切实有效的措施抓紧抓好。
 

　　二、认真开展清查工作，严厉打击拖欠和克扣农民工工资行为
　　用人单位必须以法定货币形式按时足额支付劳动者工资，不得以任何名目拖欠和克扣。各级劳动保障部门和建设行政主管部门要加强协调，积极配合，定期对建筑业企业工资支付情况进行监督检查。对查出拖欠和克扣工资的建筑业企业，要责令其及时补发工资；不能立即补发的，要制定清欠计划，限期补发。对恶意拖欠、克扣工资的企业，严格按国家有关规定进行处罚，并向社会公布有关企业名单。涉嫌犯罪的，劳动保障部门要及时移交司法机关依法严肃处理。
　　由于建筑领域拖欠工程款问题是造成建筑业企业拖欠农民工工资的主要原因，因此，在解决拖欠工程款问题的同时，也要切实解决好拖欠农民工工资问题。因建设单位拖欠建筑业企业工程款，致使建筑业企业不能按时发放工资的，要追究建设单位的责任；建筑业企业拖欠劳务分包企业分包工程款，致使劳务分包企业不能按时发放农民工工资的，要追究建筑业企业的责任。
 

　　三、加强对建设、开发项目的监管，确保建筑业企业农民工工资来源
　　为有效解决由于建筑领域拖欠工程款造成的建筑业企业拖欠农民工工资问题，各级建设行政主管部门要加强对建设、开发项目的监管，严格施工审批程序，对资金不到位的建设项目不予办理开工手续。特别是对政府投资工程项目，要加强对工程款支付的监督，使建设项目能够按期支付工程款，做到不拖、不欠，真正使政府投资工程成为“示范工程”，起到示范作用，杜绝拖欠工程款的恶性攀比现象。
　　各级建设行政主管部门要按照《国务院关于促进房地产市场持续健康发展的通知》（国发[2003]18号）要求，加强对房地产企业的资质管理和房地产开发项目审批管理，严格执行房地产开发项目资本金制度、项目手册制度，积极推行业主工程款支付担保制度，从源头上确保建筑业企业农民工工资来源。
 

　　四、加强对农民工劳动合同的管理，指导企业依法与农民工签订劳动合同
　　各级劳动保障部门和建设行政主管部门要加强对建筑业企业招用农民工的管理，要求企业在招用农民工时，必须依法与农民工签订劳动合同，并向劳动保障部门进行用工备案。劳动合同中要明确规定劳动合同期限、工作内容、劳动保护和劳动条件、劳动报酬以及违反劳动合同的责任等内容。其中有关劳动报酬的条款，应明确工资支付标准、支付项目、支付形式以及支付时间等内容。企业符合法定条件与农民工解除劳动合同，应依法支付农民工经济补偿金。因履行、变更、解除和终止劳动合同发生的争议，按国家有关劳动争议处理规定处理。各级劳动保障部门和建设行政主管部门要协调配合，做好劳动合同签订和履行情况的监督检查。对签订劳动合同收取抵押金、风险金等违法行为，一经发现，要按有关规定严肃处理。对不依法与农民工签订劳动合同、或采取欺诈和威胁等手段订立劳动合同以及不按规定进行用工备案的企业，要根据国家有关法律法规和政策严肃处理，对农民工造成损害的，企业要依法承担赔偿责任。
 

　　五、大力发展建筑劳务分包企业，规范用工行为
　　要规范建筑业用工行为，禁止无用工资格的个人、组织及“包工头”的非法用工行为。各级建设行政主管部门要大力发展劳务分包企业，指导劳务队伍按资质标准注册成立劳务分包企业。要指导农民工输出较多的地区，以多种形式组建法人形式的劳务分包企业，有组织、有目标地承揽劳务分包工程。总承包企业应通过内部招标或社会公开招标的方式选用劳务分包企业。有条件的地区，可拓展有形建筑市场劳务分包服务功能，及时面向市场公开发布劳务分包信息，为劳务分包企业提供公平、合法的承揽建筑劳务的场所。
 

　　六、建立健全农民工工资支付监控制度
　　各级劳动保障部门要按照《通知》要求，建立健全工资支付监控制度，对企业工资支付情况进行监督检查，定期组织企业进行自查、抽查，并视情况对检查结果进行公布和对有关企业提出预警。充分发挥基层劳动保障平台和社区工会组织的作用，将工资支付监控工作延伸到基层。一旦出现拖欠苗头，要及时采取措施加以解决，避免事态扩大。企业要按照劳动保障部门的要求，定期将农民工工资支付情况报当地劳动保障部门备案。因客观原因不能按时足额支付农民工工资的企业，必须向农民工说明拖欠原因，并向劳动保障部门和建设部门报告。
　　各地区劳动保障部门要结合本地区情况，制定建立企业工资支付监控制度的具体措施。
 

　　七、建立企业工资支付信用制度
　　各级劳动保障部门要结合劳动保障年检，建立企业工资支付信用制度，将企业工资支付情况作为评价企业劳动用工信用状况的重要内容，记入企业劳动用工信用档案。对拖欠和克扣工资的企业，劳动保障部门要在劳动力市场上公示，视情况通报有关企业及其法定代表人名单，并通告建设部门、工商管理部门以及行业协会。
　　建设部门在企业资质年检时，应当将企业工资支付信用情况作为考核企业诚信的重要内容，对恶意拖欠和克扣工资的企业，按法律、法规及有关规定进行处理。
　　各级建设部门要建立房地产开发企业工程款支付信用制度。对违反合同不支付、不足额支付工程款的企业，要在房地产信用档案中公示。
 

　　八、完善工作机制，疏通处理渠道
　　各级劳动保障部门和建设部门要建立健全解决拖欠农民工工资的工作机制，切实做到专人负责、申诉有门、处理及时、客观公正。要按照各自职责，认真负责地对侵犯农民工权益的违法行为进行处理，不得相互推诿。要建立健全拖欠农民工工资举报制度，设立举报箱、开通举报电话，并设专人负责接待来访举报。信访机构要认真接待农民工因被拖欠工资等问题的上访，耐心细致地做好政策宣传解释工作。使用农民工较多的地区，建设行政主管部门要与有关部门协商，成立法律援助工作站，开展法律咨询服务活动。
　　劳动保障部门除要进行日常巡视检查、举报专查以及劳动保障年检工作外，还要定期进行专项检查。对用人单位拖欠和克扣农民工工资以及不依法与农民工签订劳动合同等违法行为，农民工要及时向当地劳动保障部门举报。对侵害农民工合法权益的违法行为，劳动保障部门要依法查处。
　　劳动争议仲裁机构要及时受理劳动争议，对用人单位拖欠和克扣工资等行为而引起的劳动争议案件，劳动争议仲裁机构要及时进行调解；对不能达成调解协议的案件，及时作出裁决。农民工也可直接向当地劳动争议仲裁机构申请仲裁。用人单位对劳动争议仲裁机构的裁决无异议又拒不执行的，被侵权的农民工可依法向人民法院申请强制执行。
　　对拖欠农民工工资严重的施工企业，以及严重拖欠施工企业工程款的建设单位，除按有关规定进行查处外，还要在新闻媒体上予以曝光。必要时，提请有关部门追究责任人的行政责任。
 

　　九、充分发挥协调劳动关系三方机制作用；共同采取措施解决拖欠农民工工资问题
　　各级劳动保障部门、建设部门、建筑业协会和工会，要将解决拖欠农民工工资问题，作为协调劳动关系三方会议工作的重要内容，共同研究制定有关政策措施。三方要加强协调配合，发挥三方机制的协同作用。政府劳动保障部门和建设部门要积极制定和实施有关政策措施，积极支持工会组织加强企业工会组织建设，教育和引导农民工依法维护自身合法权益。行业协会要加强对建筑业企业进行有关法律法规的宣传教育，促使企业依法经营、诚实守信，树立良好的行风和建立良好的市场道德规范。
 

　　十、开展对农民工工资支付情况专项检查和企业自查活动
　　建筑业企业要在10月26日前开展农民工工资支付情况及劳动合同签订情况的自查活动，对自查中发现的问题，要及时解决。各省、自治区和直辖市于11月5日前，要将开展自查活动情况报劳动保障部和建设部。今年第四季度，劳动保障部等有关部门将在全国范围内组织开展以工资支付为重点的农民工权益保护专项检查，重点检查建筑等行业工资支付情况，检查的具体事项另行通知。
　　各级劳动保障部门和建设部门可根据本通知精神，制定具体实施意见。

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　中华人民共和国劳动和社会保障部
　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　中华人民共和国建设部
　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　二00三年九月三十日

北京市工资支付规定

《北京市工资支付规定》已经2003年12月16日市人民政府第18次常务会议审议通过，现予公布，自2004年1月22日起施行。

   代市长　王岐山    二三年十二月二十二日 

　　目录

　　第一章　总则 

　　第二章　一般规定 

　　第三章　特别规定

　　第四章　保障与救济

　　第五章　法律责任 

　　第六章　附则 

　　第一章　总则 

　　第一条　为规范工资支付行为，维护劳动者的合法权益，根据《中华人民共和国劳动法》及有关法律、法规的规定，结合本市实际情况，制定本规定。

　　第二条　本规定适用于本市行政区域内的企业、个体工商户以及民办非企业单位(以下统称用人单位)和与之形成劳动关系的劳动者。

　　本市国家机关、事业单位、社会团体和与之建立劳动合同关系的劳动者，依照本规定执行。

　　第三条　政府根据本市社会经济发展和劳动力供求状况，及时制定和发布本市工资水平宏观指导政策。

　　用人单位根据政府宏观指导政策和本单位的经济效益，在与劳动者平等协商的基础上，合理确定和调整工资支付水平。

　　第四条　市和区、县劳动和社会保障行政部门(以下简称劳动保障部门)负责本行政区域内工资支付的管理和监督检查工作。

　　市和区、县人事部门按照职责，依法对本市国家机关、事业单位和社会团体的工资支付进行管理和监督。

　　第五条　各级工会组织依法对用人单位遵守有关工资支付法律、法规、规章的情况进行监督，有权对用人单位违法支付工资行为提出意见或者向有关部门反映，并支持和帮助劳动者依法维护其合法权益。

　　第二章　一般规定

　　第六条　用人单位应当依法制定本单位的工资支付制度；制定工资支付制度应当征求工会或者职工代表的意见，并向本单位的全体劳动者公布。

　　工资支付制度应当主要规定下列事项：

　　(一)工资支付的项目、标准和形式；

　　(二)工资支付的周期和日期；

　　(三)工资扣除事项。

　　第七条　用人单位与劳动者应当在劳动合同中约定工资标准；工资标准可以根据劳动者所在岗位或者所从事的工作确定。

　　用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定有关工资标准调整、变更的事项。

　　用人单位与工会或者职工代表可以在集体合同中约定工资支付事项。

　　第八条　用人单位应当以货币形式支付工资，不得以实物、有价证券等代替货币支付。

　　用人单位应当将工资直接支付给劳动者本人。本市鼓励和逐步推行用人单位为劳动者在银行开立个人账户，通过银行按月支付给劳动者工资。

　　用人单位支付劳动者工资应当向其提供一份其本人的工资支付清单。

　　第九条　用人单位应当自用工之日起计算劳动者工资。

　　用人单位可以按照小时、日、周、月为周期支付工资。以完成一定工作任务计发工资的，应当在工作任务完成后即时支付劳动者工资。但用人单位应当至少每月向劳动者支付一次工资。

　　用人单位支付劳动者工资应当按照规定的日期足额支付，不得克扣或者无故拖欠。工资支付日期遇法定休假日或者休息日的，应当提前在最近的工作日支付。

　　第十条　用人单位应当遵守本市最低工资的规定，支付劳动者工资不得低于最低工资标准。

　　第十一条　用人单位不得随意扣除劳动者工资。除法律、法规、规章规定的事项外，用人单位扣除劳动者工资应当符合集体合同、劳动合同的约定或者本单位规章制度的规定。因劳动者本人原因给用人单位造成经济损失，用人单位按照前款规定扣除劳动者工资的，扣除后的余额不得低于本市最低工资标准。

　　第十二条　用人单位与劳动者双方依法终止、解除劳动合同的，用人单位应当一次性付清劳动者工资。

　　第十三条　用人单位应当按照工资支付周期编制工资支付记录表，并至少保存二年备查。工资支付记录表应当主要包括用人单位名称、劳动者姓名、支付时间以及支付项目和金额、加班工资金额、应发金额、扣除项目和金额、实发金额等事项。

　　劳动者有权查询本人的工资支付记录。

　　第三章　特别规定

　　第十四条　用人单位依法安排劳动者在标准工作时间以外工作的，应当按照下列标准支付劳动者加班工资：

　　(一)在日标准工作时间以外延长工作时间的，按照不低于小时工资基数的150%支付加班工资；

　　(二)在休息日工作的，应当安排其同等时间的补休，不能安排补休的，按照不低于日或者小时工资基数的200%支付加班工资；

　　(三)在法定休假日工作的，应当按照不低于日或者小时工资基数的300%支付加班工资。

　　第十五条　实行计件工资制的，劳动者在完成计件定额任务后，用人单位安排其在标准工作时间以外工作的，应当根据本规定第十四条的原则，分别按照不低于计件单价的150%、200%、300%支付加班工资。

　　第十六条　用人单位经批准实行综合计算工时工作制的，在综合计算工时周期内，用人单位应当按照劳动者实际工作时间计算其工资；劳动者总实际工作时间超过总标准工作时间的部分，视为延长工作时间，应当按照本规定第十四条第(一)项的规定支付加班工资；安排劳动者在法定休假日工作的，应当按照本规定第十四条第(三)项的规定支付加班工资。

　　第十七条　用人单位经批准实行不定时工作制度的，不适用本规定第十四条的规定。

　　第十八条　从事非全日制工作的劳动者，实行小时工资制。小时工资由用人单位与劳动者协商确定，但不得低于本市规定的非全日制从业人员小时最低工资标准。

　　用人单位招用非全日制工作的劳动者，可以不执行本规定第十四条的规定，但用人单位安排其在法定休假日工作的，其小时工资不得低于本市规定的非全日制从业人员法定休假日小时最低工资标准。非全日制从业人员小时最低工资标准和法定休假日小时最低工资标准由市劳动保障部门确定、调整和公布。

　　第十九条　劳动者依法享受年休假、探亲假、婚假、丧假等休假期间，用人单位应当支付其工资。

　　第二十条　妇女节、青年节等部分公民节日期间，用人单位安排劳动者休息、参加节日活动的，应当视同其正常劳动支付工资；劳动者照常工作的，可以不支付加班工资。

　　第二十一条　劳动者患病或者非因工负伤的，在病休期间，用人单位应当根据劳动合同或集体合同的约定支付病假工资。用人单位支付病假工资不得低于本市最低工资标准的80%。

　　第二十二条　劳动者在事假期间，用人单位可以不支付其工资。

　　第二十三条　劳动者生育或者施行计划生育手术依法享受休假期间，用人单位应当支付其工资。劳动者因产前检查和哺乳依法休假的，用人单位应当视同其正常劳动支付工资。

　　第二十四条　劳动者在工作时间内依法参加社会活动，或者担任集体协商代表履行代表职责、参加集体协商活动期间，用人单位应当视同其正常劳动支付工资。

　　第二十五条　劳动者被人民法院判处管制或者拘役适用缓刑、有期徒刑适用缓刑或者被假释、监外执行、取保候审期间，用人单位未与其解除劳动合同，劳动者继续在原单位正常劳动的，用人单位应当按照劳动合同的约定以及本单位规章制度的规定支付其工资。

　　第二十六条　用人单位因生产经营困难暂时无法按时支付工资的，应当向劳动者说明情况，并经与工会或者职工代表协商一致后，可以延期支付工资，但最长不得超过30日。

　　第二十七条　非因劳动者本人原因造成用人单位停工、停业的，在一个工资支付周期内，用人单位应当按照提供正常劳动支付劳动者工资；超过一个工资支付周期的，可以根据劳动者提供的劳动，按照双方新约定的标准支付工资，但不得低于本市最低工资标准；用人单位没有安排劳动者工作的，应当按照不低于本市最低工资标准的70%支付劳动者基本生活费。国家或者本市另有规定的从其规定。

　　第二十八条　用人单位破产、终止或者解散的，经依法清算后的财产应当按照有关法律、法规、规章的规定优先用于支付欠付的劳动者工资和社会保险费。

　　第二十九条　建设单位、施工总承包企业、专业承包企业(以下统称为发包单位)或者劳务分包企业，有发包、分包或者转包给不具备用工主体资格的组织或者个人的违法行为，该组织或者个人拖欠劳动者工资时，发包单位或者劳务分包企业应当直接向劳动者支付所拖欠的工资。

　　建设单位、施工总承包企业或者专业承包企业未按合同约定支付工程款或者分包价款，专业承包企业或者劳务分包企业拖欠劳动者工资的，在拖欠的工程款或者分包价款支付后，专业承包企业和劳务分包企业应当将所得款项优先用于支付拖欠的劳动者工资。

　　第四章　保障与救济

　　第三十条　本市建立企业欠薪应急保障制度。在本市重点行业的企业中试行设立工资预留账户制度，企业预留部分资金专项用于发生欠薪时支付劳动者工资的应急保障。

　　试行设立工资预留账户的行业由市人民政府批准，具体管理办法由市劳动保障部门会同有关行政主管部门制定并公布。

　　第三十一条　用人单位有下列情形之一的，劳动者有权向劳动保障部门举报，也可以依法申请调解、仲裁和提起诉讼：

　　(一)未按照约定支付工资的；

　　(二)低于本市最低工资标准支付工资的；

　　(三)克扣或者无故拖欠工资的；

　　(四)拒不支付或者不按规定支付加班工资的；

　　(五)违反工资支付规定的其他情形。

　　本市国家机关、事业单位和社会团体与劳动者发生有关工资支付争议申请仲裁的，由人事争议仲裁机构受理并依法裁决；对其裁决不服的，可以依法向人民法院提起诉讼。

　　第三十二条　劳动保障部门应当建立健全工资支付违法行为的举报处理制度，公布举报电话，为劳动者举报提供便利条件。

　　劳动保障部门接到举报后，应当在7个工作日内作出是否立案的决定；立案后应当及时依法调查处理，并在60日内将处理结果告知举报人。

　　第三十三条　劳动争议仲裁委员会审理劳动争议案件时，对其中工资支付争议事实清楚且不及时支付会造成劳动者生活困难的，可以部分裁决先予支付。

　　第三十四条　市劳动保障行政部门和有关行政管理部门应当按照《北京市行政机关归集和公布企业信用信息管理办法》的规定，将用人单位及其主要负责人克扣、拖欠劳动者工资以及严重干扰、阻挠、抗拒监督检查等违法行为和处理情况，记入北京市企业信用信息系统。

　　第五章　法律责任

　　第三十五条　用人单位违反本规定有下列侵害劳动者合法权益情形之一的，由劳动保障部门责令用人单位全额支付劳动者应得工资；逾期不支付的，责令用人单位按照应付金额50%以上100%以下的标准向劳动者加付赔偿金：

　　(一)克扣或者无故拖欠劳动者工资的；

　　(二)拒不支付劳动者加班工资的；

　　(三)低于本市规定的非全日制从业人员小时最低工资标准和法定休假日小时最低工资标准支付工资的。

　　第三十六条　用人单位制定工资支付制度违反法律、法规、规章规定的，由劳动保障部门给予警告，并责令改正；给劳动者造成损失的，应当承担赔偿责任。

　　第三十七条　用人单位违反本规定，低于本市最低工资标准支付劳动者工资的，按照《北京市最低工资规定》处理。

　　第三十八条　用人单位在接受劳动保障部门监督检查时，隐瞒事实真相，出具虚假工资报表，隐匿、毁灭工资支付记录、拒绝提供相关资料，以及其他严重干扰、阻挠、抗拒劳动保障部门监督检查的，劳动保障部门视其情节轻重，可以处1000元以上1万元以下的罚款；构成犯罪的，依法追究刑事责任。

　　第三十九条　劳动保障部门工作人员接到举报或者对用人单位违反工资支付规定、侵害劳动者权益的行为不及时查处，玩忽职守、徇私舞弊，给劳动者造成损失的，按照国家和本市有关规定给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。

　　第六章　附则

　　第四十条　本规定所称工资是指用人单位以货币形式支付给劳动者的劳动报酬，包括计时工资、计件工资、奖金、津贴和补贴、加班工资以及特殊情况下支付的工资等。

　　第四十一条　本规定中所称正常劳动是指劳动者按照劳动合同的约定，在法定工作时间内从事的劳动。

　　第四十二条　克扣工资是指除本规定第十一条规定的行为外，用人单位扣减劳动者工资的行为。无故拖欠工资是指除自然灾害、战争等不可抗力以及本规定第二十六条规定情形以外，用人单位延期支付工资的行为。

　　第四十三条　劳动者的日工资按照国家工时制度的规定，每月以平均工作时间20.92天折算，小时工资按日工资除以8小时折算。

　　第四十四条　根据本规定第十四条计算加班工资的日或者小时工资基数、根据第十九条支付劳动者休假期间工资，以及根据第二十三条第一款支付劳动者产假、计划生育手术假期间工资，应当按照下列原则确定：

　　(一)按照劳动合同约定的劳动者本人工资标准确定；

　　(二)劳动合同没有约定的，按照集体合同约定的加班工资基数以及休假期间工资标准确定；

　　(三)劳动合同、集体合同均未约定的，按照劳动者本人正常劳动应得的工资确定。依照前款确定的加班工资基数以及各种假期工资不得低于本市规定的最低工资标准。

　　第四十五条　本规定自2004年1月22日起施行。1994年11月16日市人民政府第25号令发布、根据1997年12月31日市人民政府第12号令修改的《北京市最低工资规定》第九条同时废止。

关于确立劳动关系有关事项的通知 2005年5月25日　劳社部发[2005]12号

各省、自治区、直辖市劳动和社会保障厅(局)：

近一个时期，一些地方反映部分用人单位招用劳动者不签订劳动合同，发生劳动争议时因双方劳动关系难以确定，致使劳动者合法权益难以维护，对劳动关系的和谐稳定带来不利影响。为规范用人单位用工行为，保护劳动者合法权益，促进社会稳定，现就用人单位与劳动者确立劳动关系的有关事项通知如下：

一、用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。

(一)用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；

(二)用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；

(三)劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。

二、用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：

(一)工资支付凭证或记录(职工工资发放花名册)、缴纳各项社会保险费的记录；

(二)用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；

(三)劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；

(四)考勤记录；

(五)其他劳动者的证言等。

其中，(一)、(三)、(四)项的有关凭证由用人单位负举证责任。

三、用人单位招用劳动者符合第一条规定的情形的，用人单位应当与劳动者补签劳动合同，劳动合同期限由双方协商确定。协商不一致的，任何一方均可提出终止劳动关系，但对符合签订无固定期限劳动合同条件的劳动者，如果劳动者提出订立无固定期限劳动合同，用人单位应当订立。

用人单位提出终止劳动关系的，应当按照劳动者在本单位工作年限每满一年支付一个月工资的经济补偿金。

四、建筑施工、矿山企业等用人单位将工程(业务)或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。

五、劳动者与用人单位就是否存在劳动关系引发争议的，可以向有管辖权的劳动争议仲裁委员会申请仲裁。

二○○五年五月二十五日 

北京市劳动合同管理办法试行

第一条　为加强劳动合同管理工作，维护稳定和谐的劳动关系，依据《中华人民共和国劳动法》和《北京市实施劳动合同制度若干规定》（市政府1995年1号令）制定本办法。

　　第二条　本办法适用于本市行政区域内与劳动者建立劳动合同关系的企业和个体经济组织（以下统称用人单位）。

　　国家机关、事业单位、社会团体与劳动者建立劳动合同关系的，依照本办法执行。

　　第三条　签订劳动合同应一式两份，用人单位和劳动者各持一份。劳动合同一经签订，用人单位和劳动者双方必须履行劳动合同规定的各项义务，依劳动合同维护双方的合法权益。

　　第四条　订立劳动合同所依据的客观情况发生重大变化，致使原劳动合同无法履行，当事人一方要求变更劳动合同内容，应将变更要求书面送交另一方，另一方应在15日内作出书面答复。经双方协商一致，可以变更劳动合同相关内容。

　　第五条　用人单位招收（聘）、录用人员时，从用工之日起应当与劳动者订立劳动合同。企业办理招收（聘）录用手续时，劳动者应出示求职证或由原用人单位出具的《终止（解除）劳动合同证明书》。用人单位招用农民工按有关规定执行。

　　第六条　劳动合同期限届满前，用人单位应提前30日将《续订（终止）劳动合同意向通知书》送达劳动者。经双方协商同意续订劳动合同的，应在合同期限届满前办理续订劳动合同手续。续订劳动合同不得约定试用期。

　　第七条　终止或解除劳动合同，用人单位和劳动者应按国家有关规定或劳动合同约定承担相应的责任，并由用人单位出具终止或解除劳动合同证明书及参加社会保险证明，在15日内办理有关转移劳动关系手续。

　　第八条　因工作需要，经组织决定调整工作而转移工作单位的职工，应与原用人单位解除劳动合同，与新的用人单位签订劳动合同，原用人单位不支付经济补偿金。职工在新的用人单位患病或非因工负伤确定医疗期，续订劳动合同时确定劳动合同期限以及解除劳动合同确定经济补偿金时，职工在原单位工作时间应计算为现单位的工作时间。

　　第九条　用人单位和劳动者因履行劳动合同发生争议，企业劳动争议调解委员会应及时调查研究，进行调解，把劳动争议解决在企业内部，以维护双方的合法权益。

　　第十条　用人单位要加强劳动合同的基础管理工作，建立以下台帐：

　　①劳动合同台帐；

　　②岗位（专项）协议台帐；

　　③医疗期台帐；

　　④职工培训台帐；

　　⑤终止或解除劳动合同职工去向台帐；

　　⑥其它必要台帐。

　　具备条件的企业及其主管部门应实行计算机管理。

　　第十一条　企业规章制度与国家有关法规、规章相悖的，应及时进行调整或修订，经过职工代表大会或职工大会讨论通过后，向全体职工公布。

　　第十二条　企业行政和工会对劳动合同的执行情况应定期进行检查，发现问题及时主动进行纠正。对劳动合同履行过程中出现的重大问题应向职工代表大会或职工大会报告，依据职工代表大会决议进行处理。

　　第十三条　企业应在每年1月30日前，将企业本年度内职工劳动合同期限届满情况报送主管区、县劳动局，局、总公司劳动处；各区、县劳动局，各局、总公司汇总后于2月15日前报市劳动局。

　　第十四条　企业主管部门应设有专人分管劳动合同管理工作，加强所属企业劳动合同管理人员的培训和管理工作的指导。企业应根据本办法，制定和完善本单位的劳动合同管理制度。

　　第十五条　本办法自发布之日起实行。国家另有规定的按国家有关规定执行。

　　附件一：《续订（终止）劳动合同意向通知书》

　　附件二：《终止（解除）劳动合同证明书》

附件一： 续订（终止）劳动合同意向通知书

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　 编号（　）
　　－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－
　　姓名｜　　　　　　　　　　　｜合同编号｜
　　－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－
　　　　年　　月　　日签订的劳动合同将于　　年　　月　　日届满，拟
　　续订（终止）劳动合同。
　　　　　　　　　　　　　　经办人：　　年　　月　　日
　　－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－
　　－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－
　　　　　　　　　　续订（终止）劳动合同意向通知书
　　－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－
　　　　　　同志：
　　　　你与本企业签订的劳动合同将于　　年　　月　　日届满，企业拟
　　与你续订（终止）劳动合同。请将下面回执填好，于　　月　　日，将
　　你的意见返回。
　　　　　　　　　　　　　　经办人：　　年　　月　　日
　　－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－
　　－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－
　　　　　　　　　　　　　　　回　　执
　　－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－
　　　　　　　　于　　年　　月　　日收到《续订（终止）劳动合同意向
　　通知书》，同意（不同意）企业意见，本人意见：
　　　　　　　　　　　　　　姓　名：　　年　　月　　日

　　　　附件二：终止（解除）劳动合同证明书

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　存根第　　号
　　　　本单位与　　　　　　同志签订的劳动合同，依据
　　＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿，于　　年　　月　　日终止（解
　　除）劳动合同关系。
　　　　　　　　　　　　　　　经办人：　　　年　　月　　日
　　－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－
　　　　　　　　　　　终止（解除）劳动合同证明书
　　　　本单位与　　　　　　同志签订的劳动合同，依据
　　＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿，于　　年　　月　　日终止（解
　　除）劳动合同关系。
　　　　　　　　　　　　　　　（单位盖章）：
　　　　（存入职工档案）　　　　　　　　　 年　　月　　日
　　－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－
　　　　　　　　　　　　　终止（解除）劳动合同证明书
　　　　　　　同志：
　　　　本单位与你签订的劳动合同，依据＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿，于
　　年　　月　　日终（解除）劳动合同关系。如无接收单位，请于终止
　　（解除）劳动合同之日起３０日内到本人户口所在街道（镇）劳动部门办
　　理求职登记手续。
　　　　　　　　　　　　　　　（单位盖章）：
　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　年　　月　　日

工资支付暂行规定
 

【法规名称】工资支付暂行规定

【颁布部门】劳动部

【颁布日期】1994年12月06日

【实施日期】1995年01月01日
   

   第一条  为维护劳动者通过劳动获得劳动报酬的权利，规范用人单位的工资支付行为，根据《中华人民共和国劳动法》有关规定，制定本规定。

    第二条  本规定适用于在中华人民共和国境内的企业、个体经济组织（以下统称用人单位）和与之形成劳动关系的劳动者。

    国家机关、事业组织、社会团体和与之建立劳动合同关系的劳动者，依照本规定执行。

    第三条  本规定所称工资是指用人单位依据劳动合同的规定，以各种形式支付给劳动者的工资报酬。

    第四条  工资支付主要包括：工资支付项目、工资支付水平、工资支付形式、工资支付对象、工资支付时间以及特殊情况下的工资支付。

    第五条  工资应当以法定货币支付。不得以实物及有价证券替代货币支付。

    第六条  用人单位应将工资支付给劳动者本人。劳动者本人因故不能领取工资时，可由其亲属或委托他人代领。

    用人单位可委托银行代发工资。

    用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单。

    第七条  工资必须在用人单位与劳动者约定的日期支付。如遇节假日或休息日，则应提前在最近的工作日支付。工资至少每月支付一次，实行周、日、小时工资制的可按周、日、小时支付工资。

    第八条  对完成一次性临时劳动或某项具体工作的劳动者，用人单位应按有关协议或合同规定在其完成劳动任务后即支付工资。

    第九条  劳动关系双方依法解除或终止劳动合同时，用人单位应在解除或终止劳动合同时一次付清劳动者工资。

    第十条  劳动者在法定工作时间内依法参加社会活动期间，用人单位应视同其提供了正常劳动而支付工资。社会活动包括：依法行使选举权或被选举权；当选代表出席乡（镇）、区以上政府、党派、工会、青年团、妇女联合会等组织召开的会议；出任人民法院证明人；出席劳动模范、先进工作者大会；《工会法》规定的不脱产工会基层委员会委员因工会活动占用的生产或工作时间；其它依法参加的社会活动。

    第十一条  劳动者依法享受年休假、探亲假、婚假、丧假期间，用人单位应按劳动合同规定的标准支付劳动者工资。

    第十二条  非因劳动者原因造成单位停工、停产在一个工资支付周期内的，用人单位应按劳动合同规定的标准支付劳动者工资。超过一个工资支付周期的，若劳动者提供了正常劳动，则支付给劳动者的劳动报酬不得低于当地的最低工资标准；若劳动者没有提供正常劳动，应按国家有关规定办理。

    第十三条  用人单位在劳动者完成劳动定额或规定的工作任务后，根据实际需要安排劳动者在法定标准工作时间以外工作的，应按以下标准支付工资：

    （一）用人单位依法安排劳动者在日法定标准工作时间以外延长工作时间的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人小时工资标准的１５０％支付劳动者工资；

    （二）用人单位依法安排劳动者在休息日工作，而又不能安排补休的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人日或小时工资标准的２００％支付劳动者工资；

    （三）用人单位依法安排劳动者在法定休假节日工作的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人日或小时工资标准的３００％支付劳动者工资。

    实行计件工资的劳动者，在完成计件定额任务后，由用人单位安排延长工作时间的，应根据上述规定的原则，分别按照不低于其本人法定工作时间计件单价的１５０％、２００％、３００％支付其工资。

    经劳动行政部门批准实行综合计算工时工作制的，其综合计算工作时间超过法定标准工作时间的部分，应视为延长工作时间，并应按本规定支付劳动者延长工作时间的工资。

    实行不定时工时制度的劳动者，不执行上述规定。

    第十四条  用人单位依法破产时，劳动者有权获得其工资。在破产清偿中用人单位应按《中华人民共和国企业破产法》规定的清偿顺序，首先支付欠付本单位劳动者的工资。

    第十五条  用人单位不得克扣劳动者工资。有下列情况之一的，用人单位可以代扣劳动者工资：

    （一）用人单位代扣代缴的个人所得税；

    （二）用人单位代扣代缴的应由劳动者个人负担的各项社会保险费用；

    （三）法院判决、裁定中要求代扣的抚养费、赡养费；

    （四）法律、法规规定可以从劳动者工资中扣除的其他费用。

    第十六条  因劳动者本人原因给用人单位造成经济损失的，用人单位可按照劳动合同的约定要求其赔偿经济损失。经济损失的赔偿，可从劳动者本人的工资中扣除。但每月扣除的部分不得超过劳动者当月工资的２０％。若扣除后的剩余工资部分低于当地月最低工资标准，则按最低工资标准支付。

    第十七条  用人单位应根据本规定，通过与职工大会、职工代表大会或者其他形式协商制定内部的工资支付制度，并告知本单位全体劳动者，同时抄报当地劳动行政部门备案。

    第十八条  各级劳动行政部门有权监察用人单位工资支付的情况。用人单位有下列侵害劳动者合法权益行为的，由劳动行政部门责令其支付劳动者工资和经济补偿，并可责令其支付赔偿金：

    （一）克扣或者无故拖欠劳动者工资的；

    （二）拒不支付劳动者延长工作时间工资的；

    （三）低于当地最低工资标准支付劳动者工资的。

    经济补偿和赔偿金的标准，按国家有关规定执行。

    第十九条  劳动者与用人单位因工资支付发生劳动争议的，当事人可依法向劳动争议仲裁机关申请仲裁。对仲裁裁决不服的，可以向人民法院提起诉讼。

    第二十条  本规定自１９９５年１月１日起执行。 

关于进一步解决建设领域拖欠工程款问题的意见办发[2004]78号 （国务院 2004年10月29日颁布实施）

各省、自治区、直辖市人民政府，国务院各部委、各直属机构: 建设部等部门《关于进一步解决建设领域拖欠工程款问题的意见》已经国务院同意，现转发给你们，请认真贯彻执行。

中华人民共和国国务院办公厅

二00四年十月二十九日

关于进一步解决建设领域拖欠工程款问题的意见

　　解决建设领域拖欠工程款和农民工工资问题，关系到人民群众的切身利益，关系到国民经济的健康发展和社会稳定。《国务院办公厅关于切实解决建设领域拖欠工程款问题的通知》（国办发[2003]94号）下发后，各地区、各部门做了大量工作，清理拖欠工程款和农民工工资取得了很大进展。但是，由于拖欠工程款问题由来已久，原因复杂，涉及面广，实现清欠预定目标，任务仍然十分艰巨。为进一步解决拖欠工程款和农民工工资问题，现提出以下意见: 

　　一、解决拖欠工程款和农民工工资的目标与标准 

　　（一）解决拖欠工程款和农民工工资的目标。 

　　1．对2003年年底以前已竣工项目的拖欠工程款，要在三年内完成清欠任务。其中，中央本级预算拨款投资项目要在2004年年底前基本做到财务结清；地方各级人民政府投资项目要在2005年年底前基本做到财务结清；房地产等社会投资项目要在2006年年底前达到清欠的标准。 

　　2．对2003年年底前拖欠的农民工工资，要在2005年春节前清偿。 

　　3．要建立长效机制，防止在建项目和新开工项目发生新的拖欠工程款和农民工工资。

　　（二）解决已竣工项目拖欠工程款的标准。 

　　1．财务结清，即建设单位或项目法人（以下简称建设单位）已经偿还拖欠工程款的；

　　2．合同结清，即双方经过协商签订还款合同并经过公证的（进入司法程序的除外）；

　　3．已进入仲裁或司法程序，经过判决并执行的； 

　　4．中央有关部门及省级人民政府有明确政策规定可对拖欠工程款予以核销，或经过审计部门对工程造价进行审计核减，以及社会中介机构（承发包双方认可）认定应予核减的工程拖欠款。 

　　二、突出重点，加大清理拖欠工程款的力度 

　　（三）进一步明确解决政府投资项目拖欠工程款的责任。中央投资项目的拖欠工程款，由中央有关部门和单位负责解决。其中水利、铁路、交通、民航、信息产业、教育以及三峡、南水北调等部门和单位直接管理的项目拖欠工程款，由这些部门和单位负责解决。地方各级人民政府投资项目以及因地方人民政府配套资金不到位形成的拖欠工程款，由地方各级人民政府负责解决。 

　　（四）分类解决中央本级预算拨款项目的拖欠工程款。 

　　1．对因投资拨款不到位产生的拖欠工程款，按资金渠道由有关项目审批部门查明原因，在2004年11月月底前拨款到位。因项目建设主管部门自筹资金不到位产生的拖欠工程款，可通过资产变现等渠道自筹资金用于还款；本部门自筹资金后仍有缺口的，提出方案报项目审批部门研究解决。 

　　2．对因超概算产生的拖欠工程款，由项目建设主管部门研究提出处理意见，经审计机关或中介机构审计（审核）后，同意调整概算的，由项目审批部门安排资金偿还拖欠工程款。不同意调整概算的，要查明原因，分清责任，由项目审批部门会同项目建设主管部门等提出对相关单位和人员的处理意见，严肃追究责任。对部分确需追加投资的项目，可通过资产变现等渠道筹集资金用于还款。没有可变现资产或变现资产不够还款的，由项目建设主管部门提出追加投资申请报国务院。

　　3．对因项目竣工未结算产生的拖欠工程款，承发包双方应2004年年底前完成结算。逾期仍未结算且承发包双方在规定期限内未进入仲裁或司法程序的政府投资项目，由审计机关根据有关规定进行审计，提出处理意见。仍未解决的要抓紧进入仲裁或司法程序。对中央部门所属单位的自筹资金建设项目，由该部门负责督促完成结算。 

　　（五）省级人民政府统筹协调解决地方人民政府投资项目的拖欠工程款。 

　　1．使用中央预算内或国债投资的地方人民政府配套投资项目，属于中央投资不到位造成拖欠工程款的，按照投资渠道由中央有关部门予以安排。属于地方人民政府承诺配套资金不到位的，由地方人民政府统筹安排本级财政用于工程建设的各项资金，包括预算内资金、土地出让收入、城市基础设施配套费、各种政策性收费等落实配套，并划出一定比例专项用于清理偿还拖欠工程款。 

　　2．地方人民政府投资项目的拖欠工程款，由地方人民政府通过预算内资金、土地出让收入、城市基础设施配套费以及资产变现等渠道筹集资金偿还。对竣工未结算或存在纠纷的项目，可参照解决中央本级预算单位拖欠工程款的有关办法处理。 

　　（六）政府补助投资项目的拖欠工程款由各出资人分别偿还。按照谁欠款、谁偿还的原则，由负责工程建设管理的单位组织清欠工作。确有困难的，经审计后，根据项目建设的资金渠道采取不同办法解决。使用中央人民政府补助投资的项目，由相关部门负责落实所承诺的补助资金；使用地方人民政府补助投资的项目，由省级人民政府协调解决；企业拖欠的部分，由项目建设主管部门督促企业采取多种方式筹措资金解决。 

　　（七）充分运用经济和法律手段清理房地产开发等企业投资项目的拖欠工程款。对国有或国有控股企业投资项目，由项目建设主管部门负责督促建设单位和施工企业尽快核定欠款数额，在规定期限内制订还款计划并进行公证。项目建设主管部门要采取集中协调、专人负责、重点督办等多种方式监督还款计划的执行，保证按期还款；对不具备还款能力的项目，可以通过资产变现筹措还款资金。对民营等非公有制企业投资或控股项目，政府部门要做好协调工作，引导双方通过市场中介机构核定欠款数额，制订还款计划；不能达成一致的，可通过司法途径解决。 

　　（八）支持司法机关清理拖欠工程款。已通过诉讼程序进入执行阶段的拖欠工程款，地方人民政府和有关部门要配合、支持人民法院对判决的执行。人民法院在执行中对建筑物拍卖、变卖以及以物抵债变价处理时，地方房地产管理部门要给予配合。对因建设单位破产等特殊原因，致使拖欠工程款成为“死账”等问题，由有关部门和省级人民政府结合实际情况，研究妥善解决的办法。 

　　三、明确责任，优先解决拖欠农民工工资 

　　（九）进一步明确农民工工资支付责任。按照谁承包、谁负责的原则，总承包企业对所承包工程的农民工工资支付全面负责，分包企业对分包工程的农民工工资支付直接负责。总承包企业负责对分包企业劳动用工、工资发放情况进行日常动态监督，采取有效措施，确保农民工工资按时足额发放。总承包企业因转包、违法分包工程造成拖欠农民工工资的，由总承包企业承担全部责任。同时，地方各级人民政府要采取有效措施，加强支付农民工工资保障制度建设，防止因建设单位拖欠施工企业的工程款，造成拖欠农民工工资问题。 

　　（十）规范农民工工资支付方式。要严格执行《建设领域农民工工资支付管理暂行办法》，按照依法签订的集体合同或劳动合同约定的日期，按月支付农民工工资，并不得低于当地最低工资标准。地方各级劳动保障部门要会同建设等行政管理部门建立和完善工资支付的监控制度。地方人民政府要积极推广在保障农民工工资支付方面的成功经验和有效做法。 

　　（十一）完善欠薪举报投诉制度。地方各级劳动保障部门要会同本级建设行政管理部门，完善欠薪举报投诉制度，建立解决拖欠农民工工资问题的“快速信道”和快速反应机制。对群众反映的问题认真调查核实，及时处理。劳动争议仲裁机构对农民工工资争议案件要及时受理，快速结案，对经济困难的农民工可给予减免仲裁费用等援助。 

　　（十二）严格劳动用工制度。施工企业招用农民工，必须依照《中华人民共和国劳动法》及相关规定，与农民工签订劳动合同。劳动合同要明确合同期限、劳动报酬、工作内容、工作时间、劳动保护、劳动条件、工资支付的方式及违反劳动合同的责任等内容。对不与农民工签订劳动合同、损害农民工合法权益的用工单位，地方各级劳动保障部门要及时依法处理。要全面贯彻落实即将公布的《劳动保障监督条例》以及《房屋建筑和市政基础设施工程施工分包管理办法》，积极推行《建设工程施工专业分包合同（示范文本）》和《建设工程施工劳务分包合同（示范文本）》，依法保障农民工合法权益。有关部门要抓紧研究制订《建设工程施工合同示范文本》和工程分包管理办法。 

　　四、标本兼治，防止产生新的拖欠 

　　（十三）加强建设项目资金的管理。地方各级发展改革（计划）、规划、建设等部门要密切配合，严格审查建设项目的资金来源、筹措方式，确保落实。政府投资项目建设单位及其主管部门要按年度投资计划、工程建设预算、合同约定和工程进度及时支付工程款，地方各级财政部门要加强督促检查。要加强对政府投资项目建设全过程的管理，防止因建设单位超标准、超规模建设，出现超概算和地方配套资金不落实等问题。银行要提高自主审贷能力，根据金融法规、信贷原则、产业政策的要求和项目投资的风险状况，加强对社会投资项目的授信审查。 

　　（十四）严格工程招标投标和工程款担保管理。对没有按期完成清欠任务以及发生新拖欠的建设单位、施工企业，各级建设行政管理部门和发展改革（计划）部门一律停止其新项目的招标投标。房地产开发企业要严格执行《关于房地产开发项目中实行建设工程合同保证担保的若干规定（试行）》，在办理有关手续时，必须向施工企业提交由银行、担保公司等机构提供的工程款支付保证担保。同时，施工企业也应对等提交由银行、担保公司等机构提供的承包履约保证担保。 

　　（十五）加强对带资施工行为的管理。建设单位发包时，确需施工总承包企业带资施工的，必须在招标文件及合同中明确列出需带资的数额、偿还方式、利息和期限等。超过合同约定期限，建设单位仍不偿还的，当事人可通过仲裁或司法等途径解决。政府投资工程一律不得要求施工企业带资建设。对在政府投资项目中带资施工的企业，银行不得发放贷款。带资施工的企业也不得要求分包单位垫资。具体管理办法由建设部会同发展改革委、财政部、人民银行研究制订。 

　　（十六）强化对履行合同的监督管理。建设单位和施工企业应当在法律规定期限内，按照招标文件和中标人的投标文件订立书面合同，不得再行订立背离合同实质性内容（包括价款及支付方式）的其他协议。合同双方可根据实际情况，请公证机构对合同进行公证，以保证当事人双方履行合同义务，防止出现“黑白合同”。凡建设单位未按期支付工程款的，施工企业可以放慢施工进度或停工，要求建设单位在规定期限内支付工程款。合同实行备案制度，地方各级发展改革（计划）、建设等行政管理部门要加强对合同履约过程的监督管理。 

　　（十七）严格工程竣工验收结算及备案管理。工程竣工后，建设单位和施工企业要按照《建筑工程施工发包与承包计价管理办法》和《建设工程价款结算暂行办法》等有关规定，进一步规范建设工程价款结算与支付行为。在工程竣工验收备案时，建设单位应提交按合同约定支付工程款的有关凭证，达不到合同约定比例的，建设行政管理部门不予办理竣工验收备案。 

　　（十八）完善工程质量保证金制度。要进一步规范工程质量保证金制度，建设单位要按规定合理收取工程质量保证金，确定扣留时间和方式等，杜绝建设单位以扣留工程质量保证金的名义变相拖欠工程款。 

　　（十九）加快推进建设领域信用体系建设。有关部门及地方各级建设、房地产行政管理部门要在2005年内基本建立本地区建设单位、施工企业的信用档案，完成市场监控体系建设，健全信用约束和失信惩戒机制，规范各方主体的市场行为。对2004年1月1日后有拖欠工程款和农民工工资行为的建设单位、施工企业，要记入企业的信用档案，在全国及本地区的有关网站上公布，并在省级媒体上公开曝光。对没有拖欠记录的建设单位、施工企业，政府部门可推荐给商业银行，商业银行可在授信等方面予以支持。要充分发挥建筑业行业协会的自律作用，引导施工企业自觉抵制建设单位的不合理要求。 

　　五、加强领导，确保各项清欠措施的落实 

　　（二十）完善工作机制。要健全和完善解决拖欠工程款部际工作联席会议制度。部际工作联席会议由建设部、发展改革委、监察部、司法部、财政部、劳动保障部、铁道部、交通部、信息产业部、水利部、人民银行、审计署、民航总局、统计局、银监会、保监会以及最高人民法院等部门和单位组成。各成员单位要按照职责分工和部际工作联席会议确定的《关于解决建设领域拖欠工程款问题工作方案》，认真开展清欠工作，并建立清欠情况统计制度。 

　　各省、自治区、直辖市人民政府对本地区清理拖欠工程款工作负总责，要抓紧研究制订清理政府投资项目拖欠工程款的计划方案，包括完成清欠时间、工作进度、拟采取的措施等。从本通知下发之日起，每季度末将清欠工作的进展情况报建设部，由建设部商有关部门进行审核。地方各级人民政府可从本地实际出发，建立相应的工作机制，进一步明确有关部门的职责分工，落实相关责任，研究处理存在的问题，制订有关管理办法，认真做好清欠工作。地方各级建设行政管理部门要做好组织协调和督促检查工作，加强与有关部门的工作联动。地方各级劳动保障部门负责制订解决拖欠农民工工资的具体计划和措施，并受理仲裁工作。地方各级司法行政部门要引导和鼓励律师、公证人员、法律服务工作者，帮助施工企业和农民工运用法律手段防范和解决拖欠问题。 

　　（二十一）加强监督检查。要加大对解决拖欠工程款和农民工工资问题督查的力度，对问题突出、来信来访量大的地区，以及重点项目、重大案件要进行重点督查。国务院有关部门将组成联合检查组，每半年对各省、自治区、直辖市开展清欠工作和执行年度清欠计划的情况进行监督检查，并向国务院报告。地方各级人民政府也要通过多种形式对拖欠工程款严重以及清欠率较低的地区进行督促检查。有关部门和各省、自治区、直辖市人民政府要建立清欠工作通报制度，对清欠工作不力、进展缓慢或消极对待的地区，要公开予以通报批评。对不能按计划完成政府项目清欠任务的地区，将采取控制新建中央投资、地方配套的项目，暂停安排或减少国家补助资金等限制性措施。对中央有关部门和国有大型企业不能按时完成清欠任务的，要采取相应的措施，以保证清欠进度。 

　　（二十二）加大对拖欠行为的处罚力度。对拒不配合清欠工作或采取各种形式逃避还款责任的建设单位，建设行政管理部门要向社会公布，并联合工商行政管理部门加强监管，防止其采用易地注册新企业等方式逃避还款责任。地方各级发展改革（计划）、规划、建设、房地产等行政管理部门依法采取不予审批新建项目，不办理规划、施工许可，降低或取消企业资质等行政措施，加大处罚力度，督促其履行还款责任。对恶意拖欠造成严重后果的，要依法追究责任。 

　　（二十三）严格行政责任追究。各地区、各部门要把解决拖欠工程款和农民工工资问题作为本地区、本部门的重要工作，切实落实责任，建立健全工作机制，认真完成清欠任务。监察机关要加大监督力度，对不能认真贯彻落实党中央、国务院有关政策规定，贻误清欠工作，以及不认真履行监督职责的，要严肃追究有关领导和责任人员的责任。 

　　（二十四）强化宣传和舆论监督工作。新闻单位要积极配合地方人民政府和有关部门，把解决拖欠工程款和农民工工资作为着力解决关系人民群众切身利益问题的重点，及时报道正反两方面的典型。对严重损害群众利益的，要公开曝光。对工作措施得力、成效显著的地区，要进行宣传。要加大有关法律法规的宣传力度，特别要加强对拖欠工程款案件审理和执行情况的报道，进一步发挥社会舆论的监督作用，形成清欠工作的良好舆论氛围。 

　　解决拖欠工程款和农民工工资问题是执政为民的一项重要工作，各地区、各部门要树立科学的发展观和正确的政绩观，合理控制投资规模，认真贯彻落实国务院关于清理拖欠工程款的工作部署，结合实际，大胆创新，研究制订有利于解决拖欠工程款问题的新方法、新机制，积极开展工作，确保各项清欠任务的完成。

中华人民共和国劳动合同法

第一章　总　则     

    第一条　为了完善劳动合同制度，明确劳动合同双方当事人的权利和义务，保护劳动者的合法权益，构建和发展和谐稳定的劳动关系，制定本法。

    第二条　中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织（以下称用人单位）与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法。

    国家机关、事业单位、社会团体和与其建立劳动关系的劳动者，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，依照本法执行。

    第三条　订立劳动合同，应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则。

    依法订立的劳动合同具有约束力，用人单位与劳动者应当履行劳动合同约定的义务。

    第四条　用人单位应当依法建立和完善劳动规章制度，保障劳动者享有劳动权利、履行劳动义务。

    用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。

    在规章制度和重大事项决定实施过程中，工会或者职工认为不适当的，有权向用人单位提出，通过协商予以修改完善。

    用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示，或者告知劳动者。

    第五条　县级以上人民政府劳动行政部门会同工会和企业方面代表，建立健全协调劳动关系三方机制，共同研究解决有关劳动关系的重大问题。

    第六条　工会应当帮助、指导劳动者与用人单位依法订立和履行劳动合同，并与用人单位建立集体协商机制，维护劳动者的合法权益。     

    第二章　劳动合同的订立 　

    第七条　用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。

    第八条　用人单位招用劳动者时，应当如实告知劳动者工作内容、工作条件、工作地点、职业危害、安全生产状况、劳动报酬，以及劳动者要求了解的其他情况；用人单位有权了解劳动者与劳动合同直接相关的基本情况，劳动者应当如实说明。

    第九条　用人单位招用劳动者，不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件，不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物。

    第十条　建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。

    已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。

    用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。

    第十一条　用人单位未在用工的同时订立书面劳动合同，与劳动者约定的劳动报酬不明确的，新招用的劳动者的劳动报酬按照集体合同规定的标准执行；没有集体合同或者集体合同未规定的，实行同工同酬。

    第十二条　劳动合同分为固定期限劳动合同、无固定期限劳动合同和以完成一定工作任务为期限的劳动合同。

    第十三条　固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定合同终止时间的劳动合同。

    用人单位与劳动者协商一致，可以订立固定期限劳动合同。

    第十四条　无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。

    用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：

    （一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的；

    （二）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的；

    （三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。

    用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。

    第十五条　以完成一定工作任务为期限的劳动合同，是指用人单位与劳动者约定以某项工作的完成为合同期限的劳动合同。

    用人单位与劳动者协商一致，可以订立以完成一定工作任务为期限的劳动合同。

    第十六条　劳动合同由用人单位与劳动者协商一致，并经用人单位与劳动者在劳动合同文本上签字或者盖章生效。

    劳动合同文本由用人单位和劳动者各执一份。

    第十七条　劳动合同应当具备以下条款：

    （一）用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人；

    （二）劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码；

    （三）劳动合同期限；

    （四）工作内容和工作地点；

    （五）工作时间和休息休假；

    （六）劳动报酬；

    （七）社会保险；

    （八）劳动保护、劳动条件和职业危害防护；

    （九）法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项。

    劳动合同除前款规定的必备条款外，用人单位与劳动者可以约定试用期、培训、保守秘密、补充保险和福利待遇等其他事项。

    第十八条　劳动合同对劳动报酬和劳动条件等标准约定不明确，引发争议的，用人单位与劳动者可以重新协商；协商不成的，适用集体合同规定；没有集体合同或者集体合同未规定劳动报酬的，实行同工同酬；没有集体合同或者集体合同未规定劳动条件等标准的，适用国家有关规定。

    第十九条　劳动合同期限三个月以上不满一年的，试用期不得超过一个月；劳动合同期限一年以上不满三年的，试用期不得超过二个月；三年以上固定期限和无固定期限的劳动合同，试用期不得超过六个月。

    同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期。

    以完成一定工作任务为期限的劳动合同或者劳动合同期限不满三个月的，不得约定试用期。

    试用期包含在劳动合同期限内。劳动合同仅约定试用期的，试用期不成立，该期限为劳动合同期限。

    第二十条　劳动者在试用期的工资不得低于本单位相同岗位最低档工资或者劳动合同约定工资的百分之八十，并不得低于用人单位所在地的最低工资标准。

    第二十一条　在试用期中，除劳动者有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形外，用人单位不得解除劳动合同。用人单位在试用期解除劳动合同的，应当向劳动者说明理由。

    第二十二条　用人单位为劳动者提供专项培训费用，对其进行专业技术培训的，可以与该劳动者订立协议，约定服务期。

    劳动者违反服务期约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。违约金的数额不得超过用人单位提供的培训费用。用人单位要求劳动者支付的违约金不得超过服务期尚未履行部分所应分摊的培训费用。

    用人单位与劳动者约定服务期的，不影响按照正常的工资调整机制提高劳动者在服务期期间的劳动报酬。

    第二十三条　用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项。

    对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。

    第二十四条　竞业限制的人员限于用人单位的高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员。竞业限制的范围、地域、期限由用人单位与劳动者约定，竞业限制的约定不得违反法律、法规的规定。

    在解除或者终止劳动合同后，前款规定的人员到与本单位生产或者经营同类产品、从事同类业务的有竞争关系的其他用人单位，或者自己开业生产或者经营同类产品、从事同类业务的竞业限制期限，不得超过二年。

    第二十五条　除本法第二十二条和第二十三条规定的情形外，用人单位不得与劳动者约定由劳动者承担违约金。

    第二十六条　下列劳动合同无效或者部分无效：

    （一）以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的；

    （二）用人单位免除自己的法定责任、排除劳动者权利的；

    （三）违反法律、行政法规强制性规定的。

    对劳动合同的无效或者部分无效有争议的，由劳动争议仲裁机构或者人民法院确认。

    第二十七条　劳动合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。

    第二十八条　劳动合同被确认无效，劳动者已付出劳动的，用人单位应当向劳动者支付劳动报酬。劳动报酬的数额，参照本单位相同或者相近岗位劳动者的劳动报酬确定。     

    第三章　劳动合同的履行和变更     

    第二十九条　用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。

    第三十条　用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。

    用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。

    第三十一条　用人单位应当严格执行劳动定额标准，不得强迫或者变相强迫劳动者加班。用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。

    第三十二条　劳动者拒绝用人单位管理人员违章指挥、强令冒险作业的，不视为违反劳动合同。

    劳动者对危害生命安全和身体健康的劳动条件，有权对用人单位提出批评、检举和控告。

    第三十三条　用人单位变更名称、法定代表人、主要负责人或者投资人等事项，不影响劳动合同的履行。

    第三十四条　用人单位发生合并或者分立等情况，原劳动合同继续有效，劳动合同由承继其权利和义务的用人单位继续履行。

    第三十五条　用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。变更劳动合同，应当采用书面形式。

    变更后的劳动合同文本由用人单位和劳动者各执一份。

 第四章　劳动合同的解除和终止     

    第三十六条　用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。

    第三十七条　劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同。劳动者在试用期内提前三日通知用人单位，可以解除劳动合同。

    第三十八条　用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：

    （一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；

    （二）未及时足额支付劳动报酬的；

    （三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；

    （四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；

    （五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；

    （六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。

    用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。

    第三十九条　劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：

    （一）在试用期间被证明不符合录用条件的；

    （二）严重违反用人单位的规章制度的；

    （三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；

    （四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；

    （五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；

    （六）被依法追究刑事责任的。

    第四十条　有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：

    （一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；

    （二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；

    （三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。

    第四十一条　有下列情形之一，需要裁减人员二十人以上或者裁减不足二十人但占企业职工总数百分之十以上的，用人单位提前三十日向工会或者全体职工说明情况，听取工会或者职工的意见后，裁减人员方案经向劳动行政部门报告，可以裁减人员：

    （一）依照企业破产法规定进行重整的；

    （二）生产经营发生严重困难的；

    （三）企业转产、重大技术革新或者经营方式调整，经变更劳动合同后，仍需裁减人员的；

    （四）其他因劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行的。

    裁减人员时，应当优先留用下列人员：

    （一）与本单位订立较长期限的固定期限劳动合同的；

    （二）与本单位订立无固定期限劳动合同的；

    （三）家庭无其他就业人员，有需要扶养的老人或者未成年人的。

    用人单位依照本条第一款规定裁减人员，在六个月内重新招用人员的，应当通知被裁减的人员，并在同等条件下优先招用被裁减的人员。

    第四十二条　劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同：

    （一）从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查，或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的；

    （二）在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的；

    （三）患病或者非因工负伤，在规定的医疗期内的；

    （四）女职工在孕期、产期、哺乳期的；

    （五）在本单位连续工作满十五年，且距法定退休年龄不足五年的；

    （六）法律、行政法规规定的其他情形。

    第四十三条　用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。用人单位违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的，工会有权要求用人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见，并将处理结果书面通知工会。

    第四十四条　有下列情形之一的，劳动合同终止：

    （一）劳动合同期满的；

    （二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的；

    （三）劳动者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的；

    （四）用人单位被依法宣告破产的；

    （五）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的；

    （六）法律、行政法规规定的其他情形。

    第四十五条　劳动合同期满，有本法第四十二条规定情形之一的，劳动合同应当续延至相应的情形消失时终止。但是，本法第四十二条第二项规定丧失或者部分丧失劳动能力劳动者的劳动合同的终止，按照国家有关工伤保险的规定执行。

    第四十六条　有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：

    （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；

    （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；

    （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；

    （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；

    （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；

    （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；

    （七）法律、行政法规规定的其他情形。

    第四十七条　经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。

    劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。

    本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。

    第四十八条　用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。

    第四十九条　国家采取措施，建立健全劳动者社会保险关系跨地区转移接续制度。

    第五十条　用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。

    劳动者应当按照双方约定，办理工作交接。用人单位依照本法有关规定应当向劳动者支付经济补偿的，在办结工作交接时支付。

    用人单位对已经解除或者终止的劳动合同的文本，至少保存二年备查。　

    第五章　特别规定     

    第一节　集体合同　

    第五十一条　企业职工一方与用人单位通过平等协商，可以就劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利等事项订立集体合同。集体合同草案应当提交职工代表大会或者全体职工讨论通过。

    集体合同由工会代表企业职工一方与用人单位订立；尚未建立工会的用人单位，由上级工会指导劳动者推举的代表与用人单位订立。

    第五十二条　企业职工一方与用人单位可以订立劳动安全卫生、女职工权益保护、工资调整机制等专项集体合同。

    第五十三条　在县级以下区域内，建筑业、采矿业、餐饮服务业等行业可以由工会与企业方面代表订立行业性集体合同，或者订立区域性集体合同。

    第五十四条　集体合同订立后，应当报送劳动行政部门；劳动行政部门自收到集体合同文本之日起十五日内未提出异议的，集体合同即行生效。

    依法订立的集体合同对用人单位和劳动者具有约束力。行业性、区域性集体合同对当地本行业、本区域的用人单位和劳动者具有约束力。

    第五十五条　集体合同中劳动报酬和劳动条件等标准不得低于当地人民政府规定的最低标准；用人单位与劳动者订立的劳动合同中劳动报酬和劳动条件等标准不得低于集体合同规定的标准。

    第五十六条　用人单位违反集体合同，侵犯职工劳动权益的，工会可以依法要求用人单位承担责任；因履行集体合同发生争议，经协商解决不成的，工会可以依法申请仲裁、提起诉讼。     

    第二节　劳务派遣　

    第五十七条　劳务派遣单位应当依照公司法的有关规定设立，注册资本不得少于五十万元。

    第五十八条　劳务派遣单位是本法所称用人单位，应当履行用人单位对劳动者的义务。劳务派遣单位与被派遣劳动者订立的劳动合同，除应当载明本法第十七条规定的事项外，还应当载明被派遣劳动者的用工单位以及派遣期限、工作岗位等情况。

    劳务派遣单位应当与被派遣劳动者订立二年以上的固定期限劳动合同，按月支付劳动报酬；被派遣劳动者在无工作期间，劳务派遣单位应当按照所在地人民政府规定的最低工资标准，向其按月支付报酬。

    第五十九条　劳务派遣单位派遣劳动者应当与接受以劳务派遣形式用工的单位（以下称用工单位）订立劳务派遣协议。劳务派遣协议应当约定派遣岗位和人员数量、派遣期限、劳动报酬和社会保险费的数额与支付方式以及违反协议的责任。

    用工单位应当根据工作岗位的实际需要与劳务派遣单位确定派遣期限，不得将连续用工期限分割订立数个短期劳务派遣协议。

    第六十条　劳务派遣单位应当将劳务派遣协议的内容告知被派遣劳动者。

    劳务派遣单位不得克扣用工单位按照劳务派遣协议支付给被派遣劳动者的劳动报酬。

    劳务派遣单位和用工单位不得向被派遣劳动者收取费用。

    第六十一条　劳务派遣单位跨地区派遣劳动者的，被派遣劳动者享有的劳动报酬和劳动条件，按照用工单位所在地的标准执行。

    第六十二条　用工单位应当履行下列义务：

    （一）执行国家劳动标准，提供相应的劳动条件和劳动保护；

    （二）告知被派遣劳动者的工作要求和劳动报酬；

    （三）支付加班费、绩效奖金，提供与工作岗位相关的福利待遇；

    （四）对在岗被派遣劳动者进行工作岗位所必需的培训；

    （五）连续用工的，实行正常的工资调整机制。

    用工单位不得将被派遣劳动者再派遣到其他用人单位。

    第六十三条　被派遣劳动者享有与用工单位的劳动者同工同酬的权利。用工单位无同类岗位劳动者的，参照用工单位所在地相同或者相近岗位劳动者的劳动报酬确定。

    第六十四条　被派遣劳动者有权在劳务派遣单位或者用工单位依法参加或者组织工会，维护自身的合法权益。

    第六十五条　被派遣劳动者可以依照本法第三十六条、第三十八条的规定与劳务派遣单位解除劳动合同。

    被派遣劳动者有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定情形的，用工单位可以将劳动者退回劳务派遣单位，劳务派遣单位依照本法有关规定，可以与劳动者解除劳动合同。

    第六十六条　劳务派遣一般在临时性、辅助性或者替代性的工作岗位上实施。

    第六十七条　用人单位不得设立劳务派遣单位向本单位或者所属单位派遣劳动者。

    第三节　非全日制用工　

    第六十八条　非全日制用工，是指以小时计酬为主，劳动者在同一用人单位一般平均每日工作时间不超过四小时，每周工作时间累计不超过二十四小时的用工形式。

    第六十九条　非全日制用工双方当事人可以订立口头协议。

    从事非全日制用工的劳动者可以与一个或者一个以上用人单位订立劳动合同；但是，后订立的劳动合同不得影响先订立的劳动合同的履行。

    第七十条　非全日制用工双方当事人不得约定试用期。

    第七十一条　非全日制用工双方当事人任何一方都可以随时通知对方终止用工。终止用工，用人单位不向劳动者支付经济补偿。

    第七十二条　非全日制用工小时计酬标准不得低于用人单位所在地人民政府规定的最低小时工资标准。

    非全日制用工劳动报酬结算支付周期最长不得超过十五日。　

    第六章　监督检查 　

    第七十三条　国务院劳动行政部门负责全国劳动合同制度实施的监督管理。

    县级以上地方人民政府劳动行政部门负责本行政区域内劳动合同制度实施的监督管理。

    县级以上各级人民政府劳动行政部门在劳动合同制度实施的监督管理工作中，应当听取工会、企业方面代表以及有关行业主管部门的意见。

    第七十四条　县级以上地方人民政府劳动行政部门依法对下列实施劳动合同制度的情况进行监督检查：

    （一）用人单位制定直接涉及劳动者切身利益的规章制度及其执行的情况；

    （二）用人单位与劳动者订立和解除劳动合同的情况；

    （三）劳务派遣单位和用工单位遵守劳务派遣有关规定的情况；

    （四）用人单位遵守国家关于劳动者工作时间和休息休假规定的情况；

    （五）用人单位支付劳动合同约定的劳动报酬和执行最低工资标准的情况；

    （六）用人单位参加各项社会保险和缴纳社会保险费的情况；

    （七）法律、法规规定的其他劳动监察事项。

    第七十五条　县级以上地方人民政府劳动行政部门实施监督检查时，有权查阅与劳动合同、集体合同有关的材料，有权对劳动场所进行实地检查，用人单位和劳动者都应当如实提供有关情况和材料。

    劳动行政部门的工作人员进行监督检查，应当出示证件，依法行使职权，文明执法。

    第七十六条　县级以上人民政府建设、卫生、安全生产监督管理等有关主管部门在各自职责范围内，对用人单位执行劳动合同制度的情况进行监督管理。

    第七十七条　劳动者合法权益受到侵害的，有权要求有关部门依法处理，或者依法申请仲裁、提起诉讼。

    第七十八条　工会依法维护劳动者的合法权益，对用人单位履行劳动合同、集体合同的情况进行监督。用人单位违反劳动法律、法规和劳动合同、集体合同的，工会有权提出意见或者要求纠正；劳动者申请仲裁、提起诉讼的，工会依法给予支持和帮助。

    第七十九条　任何组织或者个人对违反本法的行为都有权举报，县级以上人民政府劳动行政部门应当及时核实、处理，并对举报有功人员给予奖励。　

    第七章　法律责任 　

    第八十条　用人单位直接涉及劳动者切身利益的规章制度违反法律、法规规定的，由劳动行政部门责令改正，给予警告；给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。

    第八十一条　用人单位提供的劳动合同文本未载明本法规定的劳动合同必备条款或者用人单位未将劳动合同文本交付劳动者的，由劳动行政部门责令改正；给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。

    第八十二条　用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。

    用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。

    第八十三条　用人单位违反本法规定与劳动者约定试用期的，由劳动行政部门责令改正；违法约定的试用期已经履行的，由用人单位以劳动者试用期满月工资为标准，按已经履行的超过法定试用期的期间向劳动者支付赔偿金。

    第八十四条　用人单位违反本法规定，扣押劳动者居民身份证等证件的，由劳动行政部门责令限期退还劳动者本人，并依照有关法律规定给予处罚。

    用人单位违反本法规定，以担保或者其他名义向劳动者收取财物的，由劳动行政部门责令限期退还劳动者本人，并以每人五百元以上二千元以下的标准处以罚款；给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。

    劳动者依法解除或者终止劳动合同，用人单位扣押劳动者档案或者其他物品的，依照前款规定处罚。

    第八十五条　用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：

    （一）未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的；

    （二）低于当地最低工资标准支付劳动者工资的；

    （三）安排加班不支付加班费的；

    （四）解除或者终止劳动合同，未依照本法规定向劳动者支付经济补偿的。

    第八十六条　劳动合同依照本法第二十六条规定被确认无效，给对方造成损害的，有过错的一方应当承担赔偿责任。

    第八十七条　用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。

    第八十八条　用人单位有下列情形之一的，依法给予行政处罚；构成犯罪的，依法追究刑事责任；给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任：

    （一）以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动的；

    （二）违章指挥或者强令冒险作业危及劳动者人身安全的；

    （三）侮辱、体罚、殴打、非法搜查或者拘禁劳动者的；

    （四）劳动条件恶劣、环境污染严重，给劳动者身心健康造成严重损害的。

    第八十九条　用人单位违反本法规定未向劳动者出具解除或者终止劳动合同的书面证明，由劳动行政部门责令改正；给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。

    第九十条　劳动者违反本法规定解除劳动合同，或者违反劳动合同中约定的保密义务或者竞业限制，给用人单位造成损失的，应当承担赔偿责任。

    第九十一条　用人单位招用与其他用人单位尚未解除或者终止劳动合同的劳动者，给其他用人单位造成损失的，应当承担连带赔偿责任。

    第九十二条　劳务派遣单位违反本法规定的，由劳动行政部门和其他有关主管部门责令改正；情节严重的，以每人一千元以上五千元以下的标准处以罚款，并由工商行政管理部门吊销营业执照；给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任。

    第九十三条　对不具备合法经营资格的用人单位的违法犯罪行为，依法追究法律责任；劳动者已经付出劳动的，该单位或者其出资人应当依照本法有关规定向劳动者支付劳动报酬、经济补偿、赔偿金；给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。

    第九十四条　个人承包经营违反本法规定招用劳动者，给劳动者造成损害的，发包的组织与个人承包经营者承担连带赔偿责任。

    第九十五条　劳动行政部门和其他有关主管部门及其工作人员玩忽职守、不履行法定职责，或者违法行使职权，给劳动者或者用人单位造成损害的，应当承担赔偿责任；对直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依法给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。     

    第八章　附　则     

    第九十六条　事业单位与实行聘用制的工作人员订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，法律、行政法规或者国务院另有规定的，依照其规定；未作规定的，依照本法有关规定执行。

    第九十七条　本法施行前已依法订立且在本法施行之日存续的劳动合同，继续履行；本法第十四条第二款第三项规定连续订立固定期限劳动合同的次数，自本法施行后续订固定期限劳动合同时开始计算。

    本法施行前已建立劳动关系，尚未订立书面劳动合同的，应当自本法施行之日起一个月内订立。

    本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。

    第九十八条　本法自2008年1月1日起施行。

最高人民法院就《劳动争议案件解释(二)》答记者问

 为了贯彻党的十六大提出的以人为本、科学发展、和谐发展的战略思想，为构建社会主义和谐社会提供有力的司法保障，最高人民法院根据《中华人民共和国劳动法》、《中华人民共和国民事诉讼法》的相关规定，结合审判实践经验，经审判委员会第1393次会议讨论，通过了《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》（以下简称《解释二》）。值此司法解释公布之际，最高人民法院负责人就《解释二》的有关问题接受了记者的采访。

  　解释以维护和谐劳动关系为价值取向

  　问：请您介绍一下最高人民法院制定这一司法解释的背景和意义？
 　答：劳动法颁布实施以后，随着我国劳动用工制度和社会保障制度的改革，劳动关系不断发生新的变化，全国法院审理的劳动争议案件每年约以20％的速度递增，成为民事审判中的热点和难点。
   为了适应劳动争议审判工作的需要，最高人民法院曾于2001年4月16日颁布了《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（法释[2001]14号），就劳动争议案件的受理、管辖、诉讼主体、举证责任、合同解除、判案依据、仲裁裁决的审查执行等一些亟须明确的问题，作出了相应的解释。对劳动合同的违约金、竞业限制、续订无固定期限劳动合同等问题，以及集体合同争议、人事争议、社会保险费争议、工伤赔偿争议、欠薪逃匿纠纷等问题，确定根据劳动用工制度、社会保障制度的调整状况，按照“成熟一个、制定一个”的方针，适时出台解释。
   从2003年底，最高人民法院民一庭开始起草《解释二》，并广泛征求社会各界的意见。2004年底，因为《劳动合同法》的起草工作被正式提上议事日程，我们又根据立法部门的建议，将解释草稿中可能与劳动合同法重复的内容予以删除，进一步征求意见。2005年4月，中央政法委下发了《关于依法及时处理企业劳动纠纷，切实维护社会稳定的通知》，要求抓紧对有关法律作出司法解释，进一步完善处理劳动纠纷的法律制度。最高人民法院据此再次调整了《解释二》的内容，立足于解决实践的亟须，确定对有些现在还不成熟的意见留待今后逐步解决，解释稿进一步修改后认真听取了全国人大常委会法工委、国务院法制办、劳动和社会保障部、全国总工会、中国企联以及相关专家学者的意见，经最高人民法院审判委员会讨论，通过了这部司法解释。
  　出台这个司法解释具有以下意义：
 　一是便于广大劳动者准确理解掌握劳动法的规定，促进依法维权。劳动法是一个新的法律门类，颁布实施专门的劳动法调整劳动关系在我国也只有十多年的历史。我国过去长期实行的是劳动用工由国家统包统管，国家是劳动用工的唯一主体，国家运用行政管理的手段管理调整劳动关系，劳动者不太关心劳动关系中权利义务内容，即使产生纠纷一般通过行政渠道予以解决。
   劳动法为劳动者和用人单位解决劳动争议设置了“协商——调解——仲裁——诉讼”的渠道，但广大劳动者对依法维权既不是很熟悉，也不是很习惯，产生纠纷往往找错了解决的部门，错过了仲裁的时机；还有一些劳动者不懂得依法维权，而是采取一些过激手段，诸如集体停产停工、毁坏生产设备，集体上访堵塞交通要道、围攻政府机关，或者制造个人跳楼自杀、暴力追索工资等错误和违法的做法。
   我们这个司法解释主要是从程序上明确了当事人如何依法维权，如何在现行法律框架下给劳动者设置一个便捷、有效的司法保护程序。
 　二是便于各级人民法院的法官准确掌握司法尺度，促进司法公正。劳动争议案件作为新类型的民事案件，劳动关系与一般的民事关系、劳动合同与普通的民事合同相比，在当事人主体地位的平等性、当事人意思表达的自由性、国家关于劳动基准的强制性等方面都有很大的差别，与广大法官审理的其他民事案件在适用法律上有很大的差异，集中体现在劳动法的规定比较原则，配套的法律法规还在不断制定和完善过程中，我们制定这个司法解释，回答了广大法官适用法律上所疑惑的一些问题，对帮助他们准确掌握司法尺度，促进办案的公正无疑具有重要意义。
 　三是有利于规范企业劳动用工制度和管理制度改革，促进其建立符合社会主义市场经济要求的劳动用工制度。我们在这个司法解释中提出了用人单位拒付工资、解除劳动合同必须使用书面的形式，长期拖欠工资不能以超过六十日申请仲裁期限抗辩拒付，违法收取就业保证金、不依法办理劳动者人事档案、社保档案移转手续要依法处理，在劳动力派遣关系中用人单位要承担连带责任，集体合同具有高于企业内部规章的效力等等处理劳动争议案件的方法，必将给各类用人单位规范劳动用工制度和企业管理制度带来积极的促进作用。
 　四是有利于建立稳定和谐的劳动关系，促进社会主义和谐社会的建设。我们在这个司法解释中突出了解决劳动者讨要工资难的一些诉讼措施，突出了保护劳动者诉权的司法程序，肯定了建立多元化的劳动争议处理机制，肯定了劳动争议调解委员会主持达成的调解协议的应有效力，提倡劳动者应当首先向用人单位主张权利，确定直接主张权利也是申请仲裁期限中断的一种形式，强化了集体合同的效力层次，等等，核心就是促进劳动争议得到及时、有效、公正的解决，消除劳资矛盾，减少劳资对抗，促进劳资关系的和谐发展，促进社会主义和谐社会的建设。

  　解释充分征集了民意，汇聚了民智

  　问：这个解释涉及亿万劳动者和广大用人单位的利益，是否充分听取他们的意见？
 　答：最高人民法院本着司法为民的指导思想，为了使司法解释能够更好地反映民意、集中民智，从2002年起我们就决定将一些重要的司法解释在起草过程中公开征求社会各界人士的意见。
   本解释在起草过程中，最高人民法院民一庭多次召开座谈会，在法院系统内部向全国31个高级人民法院，40多个中级人民法院和基层人民法院，以及本院相关审判业务部门征求意见，对外多次向立法机关、行政主管部门，特别是向中华全国总工会、中国企业联合会、全国工商联，以及最高人民法院特邀咨询员、劳动法学者和律师征求意见。
   2004年9月30日，该解释征求意见稿由《人民法院报》、《中国劳动保障报》、“中国法院网”公布，向社会各界征求意见。各界读者给予了高度关心和积极参与，我们共收到网民在网上提出的修改意见1294条，群众来信203封。法院系统、相关部门、专家学者以及广大群众的修改意见，我们均作了认真的归纳、整理和吸收，现在有的条文就是根据大家提出的意见修改或者制定的。最高人民法院审判委员会讨论该司法解释时，委员们严格把关，对许多重大疑难问题作了抉择。

  　从有利于劳动者维权界定“劳动争议发生之日”

  　问：解释第一条首先解释“劳动争议发生之日”，用意何在？
 　答：《劳动法》第八十二条规定，当事人申请劳动仲裁的期限是六十日，自劳动争议发生之日起算。如何理解“劳动争议发生之日”，也就是如何掌握劳动者知道或者应当知道其权利受到侵害，涉及到六十日期限的准确计算，涉及到劳动者的诉权能否得到有效保护，广大劳动者非常关心，地方法院也经常询问。
 　劳动法从立法上规定劳动争议申请仲裁的期限是六十日，本意是为了促使劳动争议尽快得到解决，使企业的正常生产秩序及时得到恢复，劳动者的合法权益尽快得到保护，生活秩序尽快得到安定，本意是积极的。但在实践中这一规定又变成了一把双刃剑，一方面要约束当事人双方尽快解决纠纷，使劳动关系尽快得到和谐稳定，另一方面也使一些劳动者因为对法律程序了解不够、申请仲裁不及时，从而丧失了仲裁的机会。实践中，更有一些用人单位利用劳动者法律知识淡薄或者劳动者所处的弱势地位，主张欠发工资、欠交社会保险费超过六十日申请仲裁期限的就不再支付，导致劳动者投诉无门，社会矛盾激化。为了解决这个问题，考虑到实践中对上述问题的理解争议，主要发生在欠薪纠纷、解除合同的经济补偿金纠纷方面，这个司法解释有针对性地解释：拖欠工资的争议，以用人单位“书面拒绝”作为界定争议发生的标准，否则以“劳动者主张权利之日”作为标准。解除劳动合同发生的欠薪和补偿纠纷，推定“解除合同之日”为劳动者应当知道权利受侵害的日期，但用人单位承诺了支付日期的，以期日届满之日为标准。

 　持续拖欠工资不得以超过60日申请仲裁期限抗辩拒付

  　问：欠薪纠纷是当前劳动关系领域比较突出的矛盾，司法解释规定了什么新的措施？
 　答：当前社会各界就劳动关系领域关注和反映比较强烈的问题是长期拖欠工资和欠薪逃匿两种情况。中央政法委【2005】18号文件也提出，最高人民法院要抓紧对欠薪逃匿等问题进行研究，尽快出台相关司法解释。长期拖欠工资和恶意欠薪，一方面是一部分企业妄图借60日仲裁申请期限消灭债权，导致劳资矛盾激化，另一方面也导致一些案件证据难以厘清，纠纷难以裁断，因此，必须提出司法对策解决这个突出问题。
 　从我国现阶段的国情来看，劳动还是劳动者谋生和维持家庭生活来源的基本手段，工资既是一个社会分配问题，关系到国民收入的分配和消费，关系社会和谐，也反映出经济发展和职工群众的生活保障问题，关系到人民群众的切身利益，因此，本解释第二条规定，在劳动关系存续期间，用人单位连续拖欠工资但以六十日仲裁时效进行抗辩拒付的，人民法院不予支持。作出这一解释的依据是，虽然劳动法有工资应当按月发放的规定，但要求劳动者在劳动关系存续期间，每月都要通过仲裁或者诉讼的手段讨要工资，不符合立法本意，也不符合人情伦理。因为从劳动关系的社会伦理上讲，劳动者对用人单位由于经营困难等原因造成的一时不能及时发放工资要有一个合理的容忍度，不应当每个月都要运用仲裁等强硬手段讨要工资，而且现阶段社会就业形势严峻，要求劳动者既要运用法律救济手段解决工资问题，又要保住“饭碗”，显然也不合情理，因此，对拖欠工资的时效保护要从宽。
 　其次，对欠薪逃匿的问题，我们在解释的第十四条规定，劳动者有证据证明用人单位存在欠薪逃匿可能的，人民法院接受其财产保全申请时，应当减轻或者免除劳动者提供担保的义务，及时采取保全措施。这就给广大的劳动者提供一个简便高效的保护手段。

     凭工资欠条可以直接向法院起诉 

 　问：对广大进城务工人员（俗称“农民工”）的工资拖欠纠纷，司法解释有无规定相应的保护措施？
 　答：为广大进城务工人员（俗称“农民工”）提供有效的劳动法保护，特别是积极解决建筑领域拖欠农民工工资的问题，是党中央、国务院高度关心的问题，也是最高人民法院一直着力解决的问题。在过去的有关司法解释和司法文件中我院规定了相关的保护措施。这个解释主要的新意就是明确劳动者以单位的工资欠条作为证据可以直接向人民法院起诉。这项措施也是方便广大农民工依法追索工资的举措。
 　作出此解释是因为审判实践中，有的法院将农民工凭工资欠条追讨工资当作劳务报酬纠纷，依据《民法通则》的规定按照普通民事案件直接处理；有的法院则按照劳动争议案件对待，要求仲裁前置，走“一裁两审”的法律程序。从审判的社会效果来看，后一种处理方式程序相对繁琐，时间消耗较长，农民工往往难以等待，特别是农民工的工资到了岁末年尾就会出现讨要高峰，外出务工者急于拿到工钱后返乡过年，长时间的等待容易引发恶性事件。如果依据《民法通则》的规定，对持工资欠条直接起诉到法院的，视为追讨劳务报酬，就可以不经仲裁程序，及时保护劳动者应得的工资收入，对劳动者来说就是一个满意的结果，这也是广大农民工满意的选择。至于在普通的民事审判中如何贯彻最低工资的强制性标准并审查工资欠条的合法性？我们认为，无论从劳动法保护劳动者工资的角度，还是从民法上保护劳动报酬的角度，用人单位支付的工资标准都不能低于当地政府公布的最低工资标准；从工资具有社会分配的属性考虑，还应当参照用人单位相同工种、相同岗位的人员工资标准支付劳动者应得的工资；无故拖欠工资的，应当依法支付25％的赔偿金。这与我们民事审判实践中将大量的劳务报酬纠纷作为普通民事案件处理的方针是一致的。
 　当然，司法解释第三条是为了顺应当前社会的现实需求，突出人民法院“司法为民”的指导思想，及时有效保护劳动者的权益，尊重当事人的选择，直接作为普通民事案件处理。如果劳动者愿意将此类纠纷申请劳动仲裁，通过仲裁处理纠纷也是可以的。
 
  　不得非法扣押劳动者证件、档案、押金

 　问：现在有些用人单位强迫劳动者交保证金，解除合同时不退还，或者解除劳动合同后不给劳动者办理人事档案、社会保险关系等手续移转的，法院是否处理？
 　答：禁止用人单位向劳动者收取保证劳动合同订立和履行的定金、保证金、抵押金、抵押物，禁止扣押劳动者的身份证件、工资档案、人事档案、社会保险档案，是国家劳动和社会保障行政主管部门有明确规定的。但在实践中，还是有一些用人单位不依法办事，违法收取保证金等，劳动者为了就业，不敢在劳动关系存在期间向劳动监察部门投诉，直到解除劳动关系时寄希望通过仲裁或者诉讼手段给予救济，也有的用人单位出于义愤，对劳动者提出解除劳动合同的，以扣押丢弃人事档案、社保档案等手段予以制裁，导致劳动者再就业困难，利益受损。这个司法解释在向社会公开征求意见时，很多网民和读者向我院反映，希望对上述两个问题从司法解释上也加以规制。我们经过研究认为，这些要求是符合立法本意的。劳动法规定因履行劳动合同产生的争议可以诉讼到法院，劳动合同解除和解除合同后产生的附随义务纠纷也应属于劳动合同履行争议的延伸，应当扩大在上述情况下对劳动者的救济渠道。所以，解释第五条规定：劳动者与用人单位解除或者终止劳动关系后，请求用人单位返还其收取的劳动合同定金、保证金、抵押金、抵押物产生的争议，或者办理劳动者的人事档案、社会保险关系等移转手续产生的争议，经劳动争议仲裁委员会仲裁后，当事人依法起诉的，人民法院应予受理。

 　工伤赔偿案件应当及时受理 

 　问：现阶段我国的安全生产事故、职业病事故以及交通事故比较多，由此造成的工伤事故也就比较多，司法解释是否规定了相应的救济措施？
 　答：高度工业化的社会大生产和高速发展的交通运输工具，在给人类带来生产力提高和交通便捷的同时，也产生了大量的工伤事故。我国政府正在积极采取有力措施加大安全生产监督管理和职业病防治的力度，但工伤事故现阶段还是难以完全避免的，因此，国家也同时在大力推行工伤保险制度，以使伤病职工得到及时的救治、康复和必要的赔偿。相关法律法规给因工伤残的职工设置的救济渠道有两个：一是已经建立工伤保险关系的，由用人单位和社保经办机构分别承担给付相应的工伤保险待遇；二是还没有给职工建立工伤保险关系的，由用人单位依照工伤保险的法定标准给予一次性赔偿。在司法实践中有一个问题长期以来有争议，就是用人单位以外的第三人侵权行为造成劳动者工伤的如何处理，是否可以在得到民事侵权赔偿后享受工伤待遇？这个司法解释第六条明确，劳动者因为工伤、职业病，请求用人单位依法承担给予工伤保险待遇的争议，经劳动争议仲裁委员会仲裁后，当事人依法起诉的，人民法院应予受理。也就是说，不论是什么原因造成的工伤，受伤职工（包括工亡职工的近亲属）都可以依法享受工伤待遇。当然，依照法律规定，工伤赔偿案件中，只有请求用人单位给付工伤待遇的争议属于民事案件，请求工伤保险经办机构给予工伤保险待遇的争议则属于行政案件，要通过行政诉讼的途径予以解决。

  　劳动者打官司将更明确、更方便、更有效

  　问：这个司法解释在方便劳动者维权方面规定了哪些便民措施？
 　答：这个司法解释的主要内容是对劳动争议案件的诉讼程序进一步加以明确和细化。除了我前面所讲的追索工资的问题已经从程序上作出了便民的规定外，为了保障劳动者的合法权益能得到及时有效的保护，体现对困难职工、弱势群体的及时救助，这个司法解释还确定了以下一些便民措施：
  　第一，明确了六类纠纷不属于劳动争议，给当事人提供诉讼指引。
 　第二，规定在劳动争议案件仲裁或者诉讼的过程中，对仲裁机构作出的预先支付劳动者部分工资和医疗费的裁决，人民法院可以根据劳动者的申请，及时采取执行措施。
 　第三，确定了申请仲裁期限中断和中止的制度，即：当事人能够证明在申请仲裁期间内因为不可抗力或者其他客观原因无法申请仲裁的，人民法院应当认定申请仲裁期间中止，从中止的原因消灭之次日起，申请仲裁期间连续计算。当事人能够证明在申请仲裁期间内具有下列情形之一的，人民法院应当认定申请仲裁期间中断：(一)向对方当事人主张权利的；(二)向有关部门请求权利救济的；(三)对方当事人同意履行义务的。
 　第四，规定双方当事人均不服仲裁裁决向人民法院起诉的，人民法院应当合并审理，当事人的诉讼地位体现为互为原告和被告，以解决立审分离，立了两个案子后又动员后起诉的当事人撤诉或变更诉讼地位等问题，切实体现双方当事人诉讼地位平等的问题。
  　第五，明确经济确有困难的劳动者向法院申请财产保全，可以不提供担保。
 　第六，规定人民法院作出的财产保全裁定中应当告知当事人在劳动仲裁机构的裁决书或者在人民法院的裁判文书生效后三个月内申请强制执行。
 　第七，确认了当事人在劳动争议调解委员会主持下达成的具有劳动权利义务内容的调解协议，具有劳动合同的约束力，可以作为人民法院裁判的根据。当事人在劳动争议调解委员会主持下仅就劳动报酬争议达成调解协议，用人单位不履行调解协议确定的给付义务，劳动者直接向人民法院起诉的，人民法院可以按照普通民事纠纷受理。

 　倡导多元手段化解劳资矛盾 

   问：这个解释如何体现运用多元的手段解决劳动争议？
 　答：我国劳动法规定解决劳动争议的渠道是“协商——调解——仲裁——诉讼”，因此，诉讼是处理劳动争议的一种手段，而不是唯一的手段。我们在解释第十三条规定劳动争议的仲裁申请期间因向对方当事人主张权利、向有关部门申请权利救济或者对方当事人同意履行义务而中断，就是意味着当事人之间的协商解决纠纷、有关部门的调解、仲裁、行政处理都是解决劳动争议的有效手段，都是有利于劳动争议最终得到圆满解决，而不会妨碍或者制约当事人诉权的行使和保护。征求意见过程中，部分法院和工会系统还提出，随着劳动争议纠纷的逐年增加，加强调解工作，提高调解效率，对于及时化解劳动关系领域的矛盾，减轻人民法院的诉讼压力，越来越重要。故建议，劳动争议经劳动争议调解委员会或者区域性、行业性劳动争议调解组织主持调解，由双方当事人达成的调解协议，应具有劳动合同的效力，应当作为人民法院裁判的根据。这个建议得到多数部门的支持。还有的同志主张，一方当事人不履行解决工资争议达成的调解协议，对方当事人可以直接向人民法院起诉。上述主张的理由是：《劳动法》第八十条第二款规定，“劳动争议经调解达成协议的，当事人应当履行”，这就说明劳动争议调解协议已经不是没有法律拘束力的协议，为了快速解决纠纷，可以设置快速解决纠纷的渠道。综合各方意见，解释稿第十七条规定，对于经过劳动争议调解委员会调解达成的协议，应当视为具有劳动合同的约束力，可以作为人民法院裁判的依据；只涉及劳动报酬的调解协议，一方当事人反悔的，另一方当事人可以直接向人民法院起诉。这是对运用调解手段化解劳动争议的一个肯定性规定，对进一步发挥各级劳动争议调解委员会的调解职能，及时化解劳动争议无疑会起到积极的促进作用。 

     依法赋予劳动合同和集体合同的优先效力 

 　问：解释第十六条规定劳动合同和集体合同比单位的规章制度具有优先适用的效力，如何理解？
 　答：人民法院审理劳动争议案件的基本目的之一，就是为了既保护广大劳动者的合法权益不受侵犯，又维护和支持用人单位依法行使劳动用工自主权，促进企业加强规范管理和民主管理，健全劳动用工的规章制度。为了预防和减少劳动争议，倡导运用协商对话、集体谈判的机制建立和谐劳动关系，维护和推行集体劳动合同制，解释第十六条规定了用人单位所制定的内部规章制度与集体合同或者劳动合同约定的内容不一致，劳动者请求优先适用合同约定的，人民法院应予支持。这就确定了集体合同的优先适用效力，主要目的是为了防止用人单位、特别是企业的经营管理者不正当行使劳动用工管理权，借少数人的民主侵害多数职工依法享有的民主权利，从而促进劳动力市场管理秩序的规范。 

 　劳动合同和人事争议处理的相关问题将再作解释 

 　问：这个司法解释与征求意见稿相比，删减了有关劳动合同的内容，是否将来还要作出解释？
 　答：本解释在起草初始，曾经根据各地法院的建议，规定了劳动关系认定、劳动合同续签、劳动合同中止履行、劳动合同违约金、竞业限制等问题的处理意见，征求意见的过程中，有关立法部门开始了劳动合同法的起草工作，劳动合同法草案现在已经由立法机关公布征求全民意见，因此我们根据有关部门的建议，未再就上述相关问题作出解释。待劳动合同法公布实施以后，遇有新的疑难问题，我们再视情作出解释。在本解释的起草过程中，一些法院和其他部门还提出，希望对人事争议的法律适用问题一并作出解释和规定。经过研究，考虑到人事争议处理的法律体制目前还在改革之中，虽然一些法院根据我院相关司法解释的规定已经开始受理人事争议案件，遇到了一些问题，但是人事争议的处理与劳动争议的处理在我国现阶段还是采取两种不同的模式，因此人事争议的法律适用问题留待今后专题研究比较合适，故本解释未作规定。这个司法解释现在取名为《解释二》，只要司法实践需要，最高人民法院将会及时出台“解释三”，核心的目的，我们就是为了及时满足广大劳动者的需求和审判实践的需求。

《中华人民共和国企业劳动争议处理条例》若干问题解释

　一、《中华人民共和国企业劳动争议处理条例》（以下简称《条例》）第二条第（一）项的“辞退职工”是否指因违纪被辞退的职工？

　　答：“辞退职工”既包括因违纪被企业辞退的职工，也包括国家和地方劳动法规规定的因其他原因予以辞退的职工。

　　二、《条例》第二条第（一）项规定的因企业开除、除名、辞退职工发生的争议，职工一方当事人申请仲裁时是否需要提供企业发给的通知书？

　　答：企业开除、除名职工应发给通知书，辞退职工应发给证明书。职工对此不服，申请仲裁，应提供该通知书或证明书。如遇特殊情况，职工无法得到此类通知书，也可提供其它形式的书面材料（如旁证、自述），仲裁委员会应酌情决定其可否作为受理案件的依据。

　　三、《条例》第二条第（二）项中的“工资、保险、福利、培训、劳动保护”分别包括哪些内容？

　　答：这里的“工资”是指按照国家统计局规定应统计在职工工资总额中的各种劳动报酬，包括标准工资、有规定标准的各种奖金、津贴和补贴。“保险”是指社会保险，包括工伤保险、医疗保险、生育保险、待业保险、养老保险和病假待遇、死亡丧葬抚恤等社会保障待遇。“福利”是指用人单位用于补助职工及其家属和举办集体福利事业的费用，包括集体福利费、职工上下班交通补助费、探亲路费、取暖补贴、生活困难补助费等，“培训”是指职工在职期间（含转岗）的职业技术培训，包括在各类专业学校（职业技术学校、职工学校、技工学校、高等院校等）和各种职业技术训练班、进修班的培训及与其相关的培训合同、培训费用等“劳动保护”是指为保障劳动者在劳动过程中获得适宜的劳动条件而采取的各项保护措施，包括工作时间和休息时间、休假制度的规定，各项保障劳动安全与卫生的措施，女职工的劳动保护规定，未成年人的劳动保护规定等。

　　四、《条例》第二条第（二）项中所说的“规定”，包括哪些内容？

　　答：这里所说的规定包括法律、法规、规范性文件。

　　五、《条例》第二条第（三）项规定的“因履行劳动合同发生的争议”具体包括哪些内容？

　　答：“因履行劳动合同发生的争议”包括因执行、变更、解除、终止劳动合同发生的争议。

　　六、《条例》第二条和第三条中“职工”的含义是什么？

　　答：“职工”是指按照国家和地方法律、法规的规定，依法与企业确立劳动关系的劳动者。包括企业的管理人员、专业技术人员和工人以及外籍员工等全体人员。

　　七、《条例》第五条中所说的“共同理由”是指什么？

　　答：共同理由是指职工一方3人以上发生劳动争议后，基于同一事实经过而且申请仲裁的理由相同。

　　八、《条例》第十一条中的“期限”如何理解？

　　答：《条例》第十一条中的“规定的期限”，就是指第二十三条规定的当事人申请仲裁的时效。

　　九、省、自治区、直辖市是否可以设立劳动争议仲裁委员会？

　　答：省、自治区、直辖市是否设立劳动争议仲裁委员会，由省、自治区、直辖市人民政府根据实际情况自行决定。如设立劳动争议仲裁委员会，其受理范围及职责，亦由当地人民政府规定。已经设立劳动争议仲裁委员会的，应予保留。

　　十、《条例》第十三条规定“劳动行政主管部门的劳动争议处理机构为仲裁委员会的办事机构”，其中“劳动争议处理机构”应如何理解？

　　答：劳动行政主管部门的劳动争议处理机构是指劳动行政主管部门设立的劳动争议调解、仲裁业务管理机构，与同一级仲裁委员会的办事机构合署办公。

　　十一、《条例》第十五条中的可以担任仲裁员的“工会工作者”是指哪些对象？

　　答：可以担任仲裁员的“工会工作者”是指在各级地方工会、各行业工会内从事工会职能工作的人员。

　　十二、《条例》第十六条规定可以由1名仲裁员处理简单劳动争议案件，这是否与仲裁庭处理争议的规定一致？

　　答：《条例》第十六条规定仲裁庭由3名仲裁员组成。由于1名仲裁员处理劳动争议在职责、权限、程序上与仲裁庭基本一致，因此，应理解为是仲裁庭的简易形式，与仲裁庭处理争议的规定是一致的。

　　十三、自治州、盟、自治县、旗设立的劳动争议仲裁委员会受理劳动争议案件的范围如何确定？

　　答：自治州、盟、自治县、旗设立的劳动争议仲裁委员会受理劳动争议案件的范围按《条例》第十七条的精神办理。

　　十四、《条例》第十八条中“职工当事人工资关系所在地”应如何理解？

　　答：是指向职工发放工资的单位所在地。

　　十五、《条例》第二十条中提到的死亡职工的代理人如何确定？

　　答：死亡职工没有法定代理人，因此接《条例》第二十条的规定，属于由仲裁委员会为其指定代理人的范围，应按照《民法通则》中有关“代理”的规定办理。仲裁委员会受理涉及死亡职工利益的仲裁申请时，应当为死亡职工指定代理人。指定的代理人应为职工的利益关系人。

　　十六、《条例》第二十一条规定当事人双方可以自行和解。自行和解后，仲裁委员会受理的案件如何处理？

　　答：当事人双方自行和解后，申请仲裁的当事人应当向仲裁委员会提出撤诉申请。仲裁委员会收到撤诉申请后，应制发仲裁决定书准予撤诉。

　　十七、《条例》第二十五条规定“决定不予受理的，应当说明理由”。“说明理由”用什么形式？

　　答：仲裁委员会对经审查不符合受理规定，决定不予受理的劳动争议案件，应当向申请仲裁的当事人发出不予受理通知书，通知书应写明不予受理的理由。

　　十八、对查无下落的当事人，如何送达仲裁文书？

　　答：劳动争议仲裁委员会需要送达的仲裁文书，受送达人查无下落的，可以采用公告的形式，公告中应确定视为送达的期限，逾期即视为送达。

　　十九、在规定的办案时间内，如遇特殊情况，致使劳动争议案件无法继续审2的，是否可以“中止”审理？

　　答：仲裁庭在审理劳动争议过程中，如遇有特殊情况（如向上级单位请示等待答复、仲裁委员会之间委托调查、进行鉴定、当事人患病或因故不在本地而不能参加仲裁活动等不可抗力事由），致使劳动争议无法继续审理的，可以向仲裁委员会提出中止审理的理由和时间，经仲裁委员会批准后中止审理。规定的办案时间应扣除中止时间后合并计算。

　　二十、《条例》第三十四条规定劳动争议当事人申请仲裁，应当按照国家的有关规定交纳仲裁费，是否应理解为仲裁费全部由申请仲裁人承担？

　　答：《条例》第三十四条的意思是要求申请仲裁人按国家的有关规定交纳仲裁费。根据规定，仲裁费分为受理费和处理费。受理费由申请仲裁人预交，处理费由双方当事人预交。结案后，仲裁委员会根据案件处理结果，确定双方当事人实际承担的费用。

　　二十一、《条例》第三十九条中“工人”包括哪些对象？

　　答：包括与国家机关、事业单位、社会团体依法确立劳动关系的固定工人、合同制工人、临时工人等。

　　二十二、《条例》第四十三条规定《条例》自1993年8月1日起施行。在受理争议时如何掌握？

　　答：1993年8月l日以后发生的劳动争议，凡符合《条例》规定受理范围的，且仲裁申请人又在规定的6个月申诉时效内提出申诉的，仲裁委员会应予受理，并按《条例》的规定处理案件。1993年8月1日以前发生的劳动争议，属于《国营企业劳动争议处理暂行规定》（以下简称《暂行规定》）受理范围的，如果仲裁申请人在《暂行规定》规定的申诉时效内提出申诉，仲裁委员会应予受理，并按《暂行规定》的程序处理，《暂行规定》没有规定的，按《条例》规定的程序处理；如果仲裁申请人在超过《暂行规定》规定的申诉时效后提出申诉，仲裁委员会则不予受理。1993年8月1日前发生的劳动争议，不属于《暂行规定》规定的受理范围，而属于《条例》规定的受理范围，只要当事人提出申诉不超过6个月的，仲裁委员会应予受理，并按《条例》规定程序处理。